發(fā)布時間：2023-06-08 15:54:50
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的民營企業(yè)法律問題樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
1.民營企業(yè)面臨的風(fēng)險中國民營企業(yè)從國內(nèi)到國外面臨著不同程度上、不同方面的風(fēng)險。由破壞力由小到大、風(fēng)險等級由低到高的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，就可以分為八種經(jīng)營風(fēng)險：市場開發(fā)風(fēng)險、資金枯竭風(fēng)險、人才風(fēng)險、規(guī)則制度風(fēng)險、體制風(fēng)險、決策風(fēng)險、信念風(fēng)險及文化或信仰風(fēng)險。我國的公司法的制定完全照搬西方的模式，但根源上體現(xiàn)了我國傳統(tǒng)的特權(quán)階級和專制理念，公司在治理中存在的權(quán)力失衡和由此產(chǎn)生的決策風(fēng)險無法從根本上解決。但是決策的正確與否關(guān)乎到民營企業(yè)的生存和發(fā)展，因此，必須從法律的角度上提出合理有效的規(guī)避風(fēng)險的制度。從另一個角度來說，民營企業(yè)在經(jīng)營過程中主要存在著涉訴的風(fēng)險，這一風(fēng)險主要包括：刑法制裁風(fēng)險、行政制裁風(fēng)險及民商事風(fēng)險。在刑法制裁風(fēng)險方面，從吳英案到黎慶洪案，都反應(yīng)了對民營企業(yè)權(quán)利保護(hù)的爭議：吳英案引起了關(guān)于金融壟斷的爭議，而黎慶洪案引起了究竟是合法經(jīng)營還是黑社會行為的爭議。行政制裁方面，由于我國行政訴訟法律制度的天然缺陷，往往民營企業(yè)求助無門。而民商事風(fēng)險方面，民營企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中面臨著大量的合同風(fēng)險。因此，制定相應(yīng)民營企業(yè)規(guī)避風(fēng)險法律制度的形勢刻不容緩。
2.民營企業(yè)合法權(quán)益受到損害的具體體現(xiàn)雖然民營企業(yè)近年來發(fā)展迅速，但其仍存在一些問題，在這之中最為突出的就是企業(yè)產(chǎn)權(quán)糾紛、市場準(zhǔn)入權(quán)利的不平衡待遇及民營企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利無法得到保障等問題。本文將主要分析民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)及市場準(zhǔn)入權(quán)利問題。在企業(yè)產(chǎn)權(quán)方面，產(chǎn)權(quán)是人們對某種具有使用價值的資源所享有的一系列權(quán)利約束。若民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)問題無法解決，企業(yè)的發(fā)展將會受到極大阻礙。我國的現(xiàn)行法律制度已無法滿足當(dāng)前民營企業(yè)的發(fā)展。因此，進(jìn)行產(chǎn)權(quán)制度改造并做好各方面的配套措施，是十分重要的。應(yīng)在憲法層次，通過相應(yīng)的、原則性的法律，為民營企業(yè)提供了最高的法律保障，幫助民營企業(yè)走出困境。在市場準(zhǔn)入權(quán)利的不平衡待遇方面，在一些壟斷和半壟斷行業(yè)，民營企業(yè)難以進(jìn)入；在某些非關(guān)系國家安全的領(lǐng)域中，民營企業(yè)也很難投資；并且有些行業(yè)，即使允許民間投資進(jìn)入，但投資比例、投資形式受到許多限制。
二、保護(hù)民營企業(yè)權(quán)益的法律規(guī)定和措施
內(nèi)容摘要：民營企業(yè)權(quán)益受到侵害的主要表現(xiàn)有：1.民營企業(yè)身份的歧視性國民待遇；2.民營企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利得不到保障；3.市場準(zhǔn)入權(quán)利的不平等待遇。其原因主要有：立法、司法、執(zhí)法方面的原因；民營企業(yè)法律意識淡薄等。目前應(yīng)采取以下措施：一是憲法保護(hù)；二是加強(qiáng)司法保護(hù)制度，完善司法程序，加快司法體制改革，健全法律體系；三是加強(qiáng)監(jiān)督，嚴(yán)格執(zhí)法；四是整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序。
一、民營企業(yè)權(quán)益受到侵害的主要表現(xiàn)
（一）民營企業(yè)身份的歧視性待遇
民營企業(yè)面對的來自方方面面的不平等待遇主要表現(xiàn)在：1.觀念上的不平等。主要指人們在長期計劃經(jīng)濟(jì)條件下形成的對民營企業(yè)的各種偏見，認(rèn)為民營企業(yè)很難與社會主義制度完全相容，民營企業(yè)不能成為社會主義市場經(jīng)濟(jì)的主要基礎(chǔ)，只能是一種“邊緣性經(jīng)濟(jì)”。2.銀行貸款方面的不平等。民間投資的資金來源主要是自身積累和借貸，甚至有不少來自地下錢莊。目前，民營資本70％是自籌，從國有銀行獲取的貸款不足30％。據(jù)中國人民銀行在2001年下半年對貸款滿足率的調(diào)查，企業(yè)反映為68.5％，金融機(jī)構(gòu)反映為81.6％。在不同所有制企業(yè)中，民營企業(yè)反映最低，雖然民營企業(yè)貸款滿足率反映為60.4％，但仍低于平均水平8.1個百分點，屬于最難獲得貸款的群體。3.稅賦和法律方面的不平等。在稅賦方面的不平等主要反映在嚴(yán)重的所得稅重復(fù)計征，法律方面主要是民營企業(yè)在各類產(chǎn)權(quán)和產(chǎn)權(quán)關(guān)系上缺乏有效的法律保護(hù)，往往在事件的仲裁上更多地被歧視，等等。
（二）民營企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利得不到保障
目前，盡管我國《憲法》、《民法通則》、《刑法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》和《中小企業(yè)促進(jìn)法》等重要法律都對我國民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)歸屬作出了明確規(guī)定，如《中小企業(yè)促進(jìn)法》第六條規(guī)定：“國家保護(hù)中小企業(yè)及其出資人的合法投資，及因投資取得的合法收益。任何單位和個人不得侵犯中小企業(yè)財產(chǎn)及其合法收益。任何單位不得違反法律、法規(guī)向中小企業(yè)收費和罰款，不得向中小企業(yè)攤派財物。中小企業(yè)對違反上述規(guī)定的行為有權(quán)拒絕和有權(quán)舉報、控告。”第七條規(guī)定：“行政管理部門應(yīng)當(dāng)維護(hù)中小企業(yè)的合法權(quán)益，保護(hù)其依法參與公平競爭與公平交易的權(quán)利，不得歧視，不得附加不平等的交易條件。”但是，在民營企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的法律保障上仍存在著諸多問題：1.民營企業(yè)資產(chǎn)與個人資產(chǎn)混在一起，與行業(yè)主管部門的產(chǎn)權(quán)關(guān)系沒理清以及其他諸如民營企業(yè)享受國家優(yōu)惠政策所形成的產(chǎn)權(quán)界定問題等；2.我國《憲法》、《民法通則》所列舉的個人財產(chǎn)僅僅限于房屋、儲蓄、生活用品、圖書資料等個人生活資料財產(chǎn)。隨著個人在經(jīng)濟(jì)生活中地位的提高和角色重要性的加強(qiáng)，個人財產(chǎn)范圍不斷擴(kuò)大，個人對生產(chǎn)資料的占有越來越多，上述法律對保護(hù)個人生產(chǎn)資料的條款尚不完善；3.目前《刑法》中規(guī)定了國有企業(yè)工作人員和非國有企業(yè)的工作人員將本單位的財物非法占為己有，國有企業(yè)工作人員以貪污罪論處，最高刑罰可以處死刑；非國有企業(yè)工作人員從事同樣行為，只以侵犯財產(chǎn)罪論處，一般處以5年以下有期徒刑，數(shù)額巨大的才處以5年以上有期徒刑。定罪、量刑明顯不一致；4.為數(shù)不少的“戴紅帽”的企業(yè)或稱“掛靠企業(yè)”為了迎合所有制的需要，明明屬于私人所有，卻偏偏注冊成集體所有制企業(yè)。但是“集體”是指哪一級，法律規(guī)定卻又很不明確。更為嚴(yán)重的是，這種集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)沒有一定的法律規(guī)范，產(chǎn)權(quán)的主體、地位、界限、獲取與轉(zhuǎn)讓的法律程序、法律形式及法律保護(hù)手段都沒有明確的法律規(guī)定，不是作為一種法律規(guī)定在操作，而僅僅是作為一種政策規(guī)定在運行。
(三)市場準(zhǔn)入權(quán)利的不平等待遇
市場準(zhǔn)入包括四個方面：第一是政府補貼要取消；第二是減少行政許可；第三是配套條件要公平；第四就是價格。因此，市場準(zhǔn)入權(quán)利，就是要保障上述四個方面的公平，維護(hù)公平競爭的市場環(huán)境。但是，目前在一些壟斷和半壟斷行業(yè)，如電力、鐵路、公路、民航、通信和市政設(shè)施等方面，民營企業(yè)難以進(jìn)入；有些非戰(zhàn)略性、非關(guān)系國家安全的領(lǐng)域，民營企業(yè)也很難投資其中；有些行業(yè)，即使允許民間投資進(jìn)入，但投資比例、投資形式受到許多限制。如在民營企業(yè)比較發(fā)達(dá)和開放程度較高的廣東省，即便是一些已經(jīng)允許外商投資進(jìn)入的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，民間投資也很難進(jìn)入。在廣東東莞當(dāng)?shù)氐?0個行業(yè)中，允許外商進(jìn)入的有62個，占75％，而允許民營企業(yè)進(jìn)入的只有42個，剛剛超過50％。2002年底，武漢市隨機(jī)抽選50戶民營企業(yè)進(jìn)行的問卷調(diào)查表明，有62％的企業(yè)希望實行公平的稅費政策；58％的企業(yè)認(rèn)為“競爭環(huán)境有失公平”。如在土地審批方面，對民營企業(yè)用地的審批程序和面積限制嚴(yán)于國企和外企。在政府補貼方面，一些優(yōu)惠政策將民營企業(yè)排除在外，如國有企業(yè)享受技改貼息，國有企業(yè)用技術(shù)開發(fā)費、技改投資購買國產(chǎn)設(shè)備抵扣所得稅的政策優(yōu)惠，民營企業(yè)就不能享受，同時，對外資企業(yè)實行的許多優(yōu)惠政策，民營企業(yè)也享受不到。
二、造成民營企業(yè)合法權(quán)益得不到有效維護(hù)和保障的原因
（一）立法方面的原因
在立法方面，目前我國對公、私財產(chǎn)的法律規(guī)定是有所區(qū)別的，體現(xiàn)在相關(guān)法律文件中，不僅對民營企業(yè)和私有財產(chǎn)的保護(hù)方面存在一些不合理的規(guī)定，甚至個體業(yè)主與外國投資者同屬私人財產(chǎn)所有者，在保護(hù)上也是有差別的，而且對民營企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定也存在不對稱，這既不符合市場經(jīng)濟(jì)的要求，也阻礙了民營企業(yè)的發(fā)展。
法治國家中，權(quán)力和責(zé)任的對稱、權(quán)利和義務(wù)的對稱是保障社會公平性非常重要的法律原則。政府部門要求有什么樣的權(quán)力，就要承擔(dān)什么樣的責(zé)任，政府部門要求法律的相對人承擔(dān)什么樣的義務(wù)，那么同樣地要明確給予他什么樣的權(quán)利。實際上，在事關(guān)民營企業(yè)的法律問題上，目前行政性法規(guī)居多，體現(xiàn)平等自愿、等價有償和誠實信用等市場經(jīng)濟(jì)原則的法規(guī)較少，立法滯后，而且不乏不公平之處。由于義務(wù)本位的指導(dǎo)思想，立法上對民營企業(yè)應(yīng)盡的義務(wù)規(guī)定的多，而對其應(yīng)享受的權(quán)利規(guī)定的少，形成權(quán)利與義務(wù)不對稱。在體系上，尚未形成種類齊全、層次分明、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)默F(xiàn)代法律體系。
（二）司法、執(zhí)法方面的原因
對民營企業(yè)“依權(quán)監(jiān)管”的格局依然普遍存在，司法機(jī)關(guān)的“地方化”和“行政化”已經(jīng)嚴(yán)重影響到了民營企業(yè)權(quán)益的保護(hù)問題。許多民營企業(yè)感到與國有企業(yè)打官司費力耗時，而且勝訴的可能性很小，尤其是到外地打官司。因而，司法機(jī)關(guān)在處理民營企業(yè)問題上就顯得力不從心，有時司法權(quán)力處于行政權(quán)力的附屬地位。當(dāng)民營企業(yè)的權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)的侵害，司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)力時，在行政權(quán)力和地方保護(hù)主義之下，往往缺乏有效的法律和制度保障。司法制度的不完善、不健全，加之司法裁量權(quán)的濫用，使得民營企業(yè)受侵害的權(quán)益失去了最后的法律救濟(jì)機(jī)會。而且，由于司法部門的原因，在漫長的司法實踐中，憲法不能作為仲裁案件的直接依據(jù)，憲法上的權(quán)利只有外化為法律上的權(quán)利后才能真正成為公民的實在利益。盡管2001年8月13日最高人民法院的一則司法解釋，已經(jīng)徹底解開了這一沉重枷鎖，但各級司法機(jī)關(guān)依據(jù)憲法上的規(guī)定來保護(hù)人們的合法權(quán)益的氛圍尚未形成。
使民營企業(yè)權(quán)益得不到實際上的保障的另外一個重要原因是執(zhí)法方面的因素。在執(zhí)法過程中，某些執(zhí)法者不是根據(jù)法律規(guī)定而是根據(jù)對自己有利的理解來執(zhí)行法律，有的利用法律的漏洞，對法律進(jìn)行曲解，進(jìn)行對自己有利的歪曲，進(jìn)行亂罰款、亂攤派、亂收費。更有甚者，有的執(zhí)法者完全無視法律的存在，裸地踐踏法律，進(jìn)行敲詐勒索、索賄受賄。
（三）民營企業(yè)法律意識淡薄
首先,民營企業(yè)缺乏自我保護(hù)的法律意識。我國法律的政策性工具品質(zhì)，長期以來已經(jīng)使得民營企業(yè)產(chǎn)生了對政策的依賴心理和對法律權(quán)威的不恰當(dāng)理解，大多數(shù)民營企業(yè)認(rèn)為法律是統(tǒng)治的工具而不是維權(quán)的武器，因此對法律持懷疑和觀望態(tài)度。當(dāng)其權(quán)益受到侵犯時，“他們更愿意上訪而不愿意訴訟，更愿意找黨委和政府而不愿意找法院，更愿意找媒體曝光，而不愿意找律師咨詢”。這種心理誤區(qū)的存在，導(dǎo)致民營企業(yè)不能正確運用法律武器來維護(hù)自己的權(quán)利。而且，民營企業(yè)也缺乏真正屬于自己的保護(hù)其自身合法權(quán)益的自我保護(hù)組織。
其次，民營企業(yè)中的相當(dāng)一部分企業(yè)法律意識淡薄，缺乏信用，主要包括：1.政策性信用問題；2.市場性信用問題；3.公益性信用問題；4.自我性信用問題。民營企業(yè)存在的信用問題，對民營企業(yè)的內(nèi)在保護(hù)和外在保護(hù)產(chǎn)生了很大的牽制作用，嚴(yán)重影響了民營企業(yè)的健康、穩(wěn)定、快速發(fā)展。
三、保護(hù)民營企業(yè)權(quán)益的法律措施
（一）憲法保護(hù)
衡量一個國家公民的權(quán)利體系是否完備，固然要看一看它的成文法律，但更重要的是要看一看它的憲法是否全面地保護(hù)公民的基本權(quán)益。財產(chǎn)權(quán)是法律的核心，各國憲法都把財產(chǎn)權(quán)利作為其的基石之一，我國在憲法上確立私有財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，刻不容緩。憲法應(yīng)對任何主體的財產(chǎn)權(quán)利給予平等的對待,公共財產(chǎn)神圣不可侵犯,私人財產(chǎn)特別是民營企業(yè)的財產(chǎn)同樣是神圣不可侵犯的,應(yīng)受到憲法的同等保護(hù)。要明確財產(chǎn)權(quán)是公民的基本權(quán)利,公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯，依法保護(hù)公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。同時增加保護(hù)企業(yè)、社會團(tuán)體法人等組織財產(chǎn)權(quán)的條款。在憲法作出修改后,應(yīng)根據(jù)有關(guān)規(guī)定對我國現(xiàn)行法律的相應(yīng)條款作進(jìn)一步修改,清理和修訂限制民營企業(yè)發(fā)展的法律法規(guī)和政策，消除體制。產(chǎn)權(quán)是所有制的核心和主要內(nèi)容，包括物權(quán)、債權(quán)、股權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)等各類財產(chǎn)權(quán)。要建立歸屬清晰、權(quán)責(zé)明確、保護(hù)嚴(yán)格、流轉(zhuǎn)順暢的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度，并在今后出臺的民法和物權(quán)法等法律中予以體現(xiàn)。在憲法中還應(yīng)明確對企業(yè)等組織及個人的財產(chǎn)是否國有化和征收,國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用，并給予補償?shù)葍?nèi)容。例如美國憲法修正案第五條規(guī)定的法律精神值得我們借鑒。該條款規(guī)定如下：“任何人不得因同一犯罪行為而兩次遭受生命或身體的危害；不得在任何刑事案件中被迫自證其罪；不經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得被剝奪生命、自由或財產(chǎn)；不給予公平賠償，私有財產(chǎn)不得充作公用。”。該條款貫徹了兩條有借鑒價值的原則：一是法治的原則。公民的一切權(quán)利包括財產(chǎn)權(quán)，非經(jīng)正當(dāng)法律程序，任何機(jī)構(gòu)與個人包括國家機(jī)關(guān)不得隨意予以侵犯和剝奪。這里特別強(qiáng)調(diào)了程序正義對實質(zhì)正義的保障；二是公平的原則。憲法修正案這個涉財條款在美國通常被叫作“充公條款”，如果必須將私有財產(chǎn)充作公用，政府必須給予事主公平的賠償。
（二）加強(qiáng)司法保護(hù)制度，完善司法程序，加快司法體制改革，健全法律體系
首先，要制定由不同類別、不同層次、結(jié)構(gòu)合理有序、既有一定分工又互相協(xié)調(diào)統(tǒng)一的民營企業(yè)法律體系。在制度上使民營企業(yè)充分享有公共事務(wù)信息知情權(quán)，經(jīng)濟(jì)利益表達(dá)權(quán)，政治民主參與權(quán)等。在此基礎(chǔ)上，還必須完善司法程序。在當(dāng)前，一方面要樹立司法權(quán)威，改變司法的從屬地位以追求公平、正義為司法的核心和宗旨；另一方面，要健全法制，保證程序公正，在行動上而不是在理論上，在司法的實際操作中而不是在原則的規(guī)定上，切實保護(hù)民營企業(yè)的權(quán)益，給民營企業(yè)以權(quán)利救濟(jì)的司法保護(hù)屏障。
其次，當(dāng)國家的法律中出現(xiàn)了明顯的侵害民營企業(yè)權(quán)益的規(guī)定時，我們應(yīng)通過憲法比較認(rèn)定這一法律規(guī)范無效。目前，由于我國還沒有憲法爭端審查機(jī)制，無論是法院還是其他部門在遇到這一問題都會無從下手。現(xiàn)在提出的“憲法司法化”命題，也僅僅是引起了人們廣泛的注意，遠(yuǎn)沒有達(dá)到設(shè)計出合理的爭端解決機(jī)制的程度。當(dāng)法律與法律之間、法律與行政法規(guī)之間、行政法規(guī)與地方法規(guī)之間、地方法規(guī)與部門規(guī)章之間出現(xiàn)矛盾時，雖然我國《立法法》為解決上述糾紛提供了依據(jù)，我們可利用現(xiàn)有的法律爭端解決機(jī)制化解矛盾，但是當(dāng)不同層級的法都背離了憲法的宗旨，違背了憲法關(guān)于保護(hù)民營企業(yè)的規(guī)定時，我們就應(yīng)依照憲法精神認(rèn)定這一法律規(guī)范無效，并對所有的法進(jìn)行必要的修改。
（三）加強(qiáng)監(jiān)督，嚴(yán)格執(zhí)法
鑒于目前在民營企業(yè)問題上普遍存在重人治輕法治、重政策輕法律的錯誤傾向，因此，“管理者必須得到管理”。在現(xiàn)階段，我們必須盡快制定監(jiān)督法，對行政執(zhí)法的監(jiān)督實現(xiàn)硬化規(guī)定，消除立法空白，明確監(jiān)督主體的職責(zé)和權(quán)限，從而消除行政執(zhí)法的死角。與此同時，切實貫徹《憲法》、《民法通則》、和《中小企業(yè)促進(jìn)法》，加大執(zhí)法力度，解決民營企業(yè)負(fù)擔(dān)過重問題。尤其重要的是，要建立嚴(yán)格而科學(xué)的執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制，保證做到有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究。應(yīng)該盡快全面實行費改稅政策，明確約束政府行為，真正做到切實保障民營企業(yè)經(jīng)濟(jì)上的物質(zhì)利益和政治上的民利，避免侵犯民營企業(yè)的合法權(quán)益現(xiàn)象發(fā)生。
（四）整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序
整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序，一是要堅持不懈地打擊制售假冒偽劣產(chǎn)品、偷稅、騙稅、騙匯、走私等違法活動，查處行政機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、壟斷性行業(yè)和公用企業(yè)妨害公平競爭的行為，打破部門、行業(yè)壟斷和地區(qū)封鎖，盡快建立和完善全國統(tǒng)一、公平競爭、規(guī)范有序的市場體系；二是要繼續(xù)推進(jìn)行政管理體制改革，進(jìn)一步實行政企分開，切實轉(zhuǎn)變行政職能，減少行政性審批，政府部門要切實履行制定市場規(guī)則、監(jiān)督市場運行、維護(hù)市場秩序的重要職責(zé)；三是要建立健全信用體系，工商、稅務(wù)、公安、法院等部門應(yīng)建立失信約束機(jī)制，任何企業(yè)和個人的違法違紀(jì)行為，都應(yīng)記錄在案，形成“黑名單”，有關(guān)信息要在網(wǎng)上公布，使社會公眾能及時查詢。通過建立企業(yè)經(jīng)濟(jì)檔案制度和個人信用體系，相應(yīng)減少商業(yè)欺詐、惡意拖欠及逃廢債務(wù)等不法行為的發(fā)生，使違法者為自己的不法行為付出極大的代價。
參考文獻(xiàn)
〔1〕《馬克思恩格斯選集》第2版第2卷，第510～511頁。
〔2〕亞里士多德：《政治學(xué)》，第138～192頁。
(一)非公司企業(yè)的法律特征
在非公司制企業(yè)當(dāng)中，投資者的投資形式對企業(yè)形成產(chǎn)權(quán)，對其所擁有的財產(chǎn)同樣享有一定經(jīng)營權(quán);企業(yè)投資者可以通過投資者的轉(zhuǎn)讓或者無償對外分配后形成的公司產(chǎn)權(quán)，企業(yè)就可以依據(jù)自身擁有的經(jīng)營權(quán)，對自身所擁有的資產(chǎn)進(jìn)行適當(dāng)?shù)馁Y源配置和劃分;非公司制企業(yè)的決策和管理主要以經(jīng)理、公會、黨委會以及職工代表為主體，此外，非公司制企業(yè)中的全民所有制企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)歸人民政府管理和所有。我國非公司制企業(yè)的正式建立和投入運行具有鮮明的時代特征。我國《中華人民共和國公司法》在頒布之前對企業(yè)的立法采取的是以不同的企業(yè)所有制性質(zhì)選擇的獨立式管理模式，其中相關(guān)的法律法規(guī)有:私營企業(yè)法律、三資企業(yè)法律、集體企業(yè)所有制企業(yè)法律、全民所有制企業(yè)法律等幾種，其中由于三資企業(yè)法律特殊的性質(zhì)，規(guī)劃到公司法控制的范圍之內(nèi)。
(二)非公司制企業(yè)的分類
我國非公司制企業(yè)的分類主要有私營企業(yè)、民營企業(yè)、城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)以及全民所有制企業(yè)。其中全民所有制企業(yè)就是我們所熟知的國有工業(yè)企業(yè)，它主要基于生產(chǎn)資料國有制，依法存續(xù)，自負(fù)盈虧、有獨立合算的能力的專門從事生產(chǎn)經(jīng)營管理的經(jīng)濟(jì)組織;城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)建立在城鎮(zhèn)當(dāng)中，是在生產(chǎn)資料集體所有制的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，企業(yè)所擁有的資本歸勞動者所有，勞動者通過共同勞作，以按勞分配為主體。
二、關(guān)于非公司制企業(yè)清算法律問題的分析
當(dāng)前我國一些基層的法院針對非公司制企業(yè)中法律清算的問題向上級反映，由于當(dāng)前相關(guān)的法律規(guī)定中存在很多模糊的規(guī)則，導(dǎo)致處理問題時遇到很多困難。因此針對非公司制企業(yè)中的清算問題在法律上引起了很大的爭議。我國公司法當(dāng)中規(guī)定，企業(yè)合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯，針對非公司制企業(yè)的，法律保護(hù)其營利權(quán)，從法律的特征的角度來看，法律對非公司制企業(yè)的經(jīng)營并沒有限制，此外，由于非公司制企業(yè)的經(jīng)營和公司制企業(yè)的經(jīng)營無論從管理方式還是面向的市場主體都存在不同之處，在特殊條件下，應(yīng)當(dāng)允許非公司制企業(yè)在合理范圍內(nèi)加強(qiáng)管理的力度。
(一)責(zé)權(quán)人針對清算賠償責(zé)任的法律追究的問題
非公司制企業(yè)的清算義務(wù)者懈于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致責(zé)權(quán)人的相關(guān)責(zé)權(quán)受到損失，那么責(zé)權(quán)人針對清算賠償責(zé)任是否有權(quán)追究的問題始終是焦點問題之一。從法理邏輯的角度來說，法律中規(guī)定的任何一種權(quán)利的實現(xiàn)都需要有相應(yīng)的義務(wù)主體的積極行為，而這項權(quán)利在清算義務(wù)者不負(fù)責(zé)的消極行為下勢必?zé)o法實現(xiàn)，所以清算義務(wù)者應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。此外，如果清算義務(wù)人對清算義務(wù)的職責(zé)不予以重視，那么企業(yè)的財產(chǎn)也會受到這種不作為的消極行為的影響而受到損失，最終為債權(quán)人造成負(fù)擔(dān)，使其利益受損，所以應(yīng)承擔(dān)清算中的賠償責(zé)任。此外，依照法律的相關(guān)規(guī)定，清算義務(wù)者不履行清算義務(wù)這種行為，是符合法律規(guī)定的侵權(quán)行為的構(gòu)成因素，所以對于法律法規(guī)當(dāng)中已經(jīng)明文規(guī)定的責(zé)任和義務(wù)，非公司制企業(yè)中的清算義務(wù)者不履行清算職責(zé)，屬于一種不作為的消極行為，企業(yè)的財產(chǎn)將會因此受到損失，債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益也會受到損失。
(二)債權(quán)人申請強(qiáng)制清算是否能予以受理的法律問題
多數(shù)認(rèn)為針對這種情況應(yīng)該予以受理，根據(jù)我國法律中針對企業(yè)解散應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算的情況是有明文規(guī)定的，不應(yīng)該因為是非公司制企業(yè)而特殊對待，針對企業(yè)法人的解散問題，應(yīng)適時建立清算小組以進(jìn)行清算工作。撤銷或宣告破產(chǎn)的企業(yè)法人應(yīng)該由有關(guān)人員、主要管理機(jī)構(gòu)或當(dāng)?shù)胤ㄔ哼M(jìn)行組織清算的工作，針對非法人企業(yè)解散的情況，在相關(guān)的法律法規(guī)當(dāng)中也都明確規(guī)定了企業(yè)投資者與合伙人之間相應(yīng)的清算義務(wù)。由此可知，既然相關(guān)的法律和行政法規(guī)都對非公司制企業(yè)中的清算義務(wù)有著明確的規(guī)定內(nèi)容，那么履行義務(wù)的主體就要依法執(zhí)行自身義務(wù)，否則屬于違法行為。所以當(dāng)無法進(jìn)行自行清算時，可以通過申請強(qiáng)制清算的方式作為債權(quán)人實現(xiàn)權(quán)利的有效手段，以確保相關(guān)法律的實施，另外，受理強(qiáng)制清算是債權(quán)人利益的保障。企業(yè)財產(chǎn)不僅是企業(yè)債權(quán)人實現(xiàn)自身利益的基礎(chǔ)條件，對清算義務(wù)者來說也擁有同樣的權(quán)力。由于清算義務(wù)者經(jīng)常扮演擁有實體權(quán)利的經(jīng)營管理者的角色，債權(quán)人在企業(yè)當(dāng)中僅是企業(yè)中的請求權(quán)者，兩者在權(quán)力上不對等，而在正當(dāng)程序中介入公權(quán)力，就能使雙方站在對等的位置上進(jìn)行企業(yè)債務(wù)的清償工作。
三、結(jié)論
一、黨組重視加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)
為了將今年的行風(fēng)評議工作抓好抓實，永清縣司法局專門召開黨組會，研究部署此項工作。謀劃出了本年度《行風(fēng)評議實施細(xì)則》。司法局成立了以局黨組書記、局長許志勇同志為組長的行風(fēng)評議領(lǐng)導(dǎo)小組。該小組負(fù)責(zé)對司法行政系統(tǒng)行風(fēng)評議活動開展情況進(jìn)行組織協(xié)調(diào)，并謀劃下一階段工作。司法局還成立了由紀(jì)檢、政工、辦公室負(fù)責(zé)人為成員的行風(fēng)評議活動督察小組，該小組負(fù)責(zé)對基層各股室處所行評工作開展情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。行評工作領(lǐng)導(dǎo)小組明確規(guī)定：各基層單位年度行評工作排位后三位的，取消該單位及負(fù)責(zé)人年度評優(yōu)資格。同時，局長許志勇代表全縣司法干警在電視臺向社會作出了公開承諾。
二、注重整改建章立制
今年以來，永清縣司法局按照“內(nèi)強(qiáng)素質(zhì)、外樹形象”的要求，狠抓軟硬兩個方面的環(huán)境建設(shè)。為了給干警創(chuàng)造一個穩(wěn)定舒適的工作環(huán)境，司法局黨組跑部進(jìn)廳，先后爭取司法所建設(shè)資金9萬元、爭取警用車輛1部、房屋維修資金16萬元，使機(jī)關(guān)達(dá)到了綠化亮化美化凈化。同時局黨組狠抓了軟環(huán)境建設(shè)。為了創(chuàng)建“學(xué)習(xí)型”政法機(jī)關(guān)，我局先后投資15000余元購置了法律和司法行政工作書籍，并制定了每周三下午業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)，周五下午政治學(xué)習(xí)的學(xué)習(xí)制度，先后學(xué)完了憲法、刑法等相關(guān)八部大法和相關(guān)政治理論，由政治處全面負(fù)責(zé)學(xué)習(xí)活動的督導(dǎo)落實和考試考核。為加強(qiáng)考勤管理，每天實行簽到制，每月公布一次考勤，半年初評，年終總評，以考勤定獎懲。為了使各項工作和機(jī)關(guān)股室工作規(guī)范，司法局分別制定了政務(wù)公開、相關(guān)股室工作流程和崗位責(zé)任制等制度。為每名干警制作了桌牌和胸卡，實行掛牌上崗。對于前來咨詢和辦理業(yè)務(wù)的當(dāng)事人實行首問責(zé)任制，對于來人來電遵循文明用語二十條和文明接待五步曲。司法行政系統(tǒng)的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)，各基層所處已全部張貼上墻，并嚴(yán)格遵照執(zhí)行，經(jīng)市局明查暗訪，對永清縣司法局貫徹落實執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)給予了高度評價，此項工作走在全市司法行政系統(tǒng)的前列。
三、學(xué)用結(jié)合取得成效
永清縣司法局在向兄弟單位學(xué)習(xí)行評工作先進(jìn)經(jīng)驗的同時，注重將所學(xué)與司法行政相結(jié)合，取得了良好的成效。
一是執(zhí)法為民意識顯著增強(qiáng)。通過學(xué)習(xí)政治理論和業(yè)務(wù)知識，司法局干警在執(zhí)法為民方面按照四求四忌、四樹四加強(qiáng)的要求和文明用語二十條、文明接待五步曲的行為規(guī)范認(rèn)真加以落實，使群眾滿意度明顯提高。例如：益昌律師事務(wù)所主任、法律援助中心援助弱勢群體的事跡在社會上引起了強(qiáng)烈反響，被省、市維護(hù)婦女、兒童合法權(quán)益領(lǐng)導(dǎo)小組分別授予“維護(hù)婦女兒童合法權(quán)益先進(jìn)個人”。一年多來，法律援助中心克服人員少、辦案資金少等困難，充分發(fā)揮職能作用共為弱勢群體辦理法律援助案件216件（辦理民事案件208件，辦理刑事案件8件），寫作法律文書45份，農(nóng)民工維權(quán)法律援助117人次（含咨詢、來訪、辦案）。為了更好的發(fā)揮職能作用，在全縣構(gòu)建了以法律援助中心為龍頭，以各司法所為骨干的法律援助網(wǎng)絡(luò)。主要為外出務(wù)工人員、弱勢群體提供法律援助。收到當(dāng)事人錦旗6面。
二是辦事效率明顯提高。為了深入開展機(jī)關(guān)效能建設(shè)，創(chuàng)建人民滿意機(jī)關(guān)和群眾滿意基層站所活動，切實加強(qiáng)司法行政系統(tǒng)的行風(fēng)建設(shè)，提升司法行政的整體形象。永清縣司法局年初出臺了全縣法律服務(wù)民營經(jīng)濟(jì)十項措施，全力支持和引導(dǎo)民營經(jīng)濟(jì)快速健康發(fā)展。一、發(fā)揮律師、公證員、基層法律服務(wù)工作者的特長，推薦他們擔(dān)任民營企業(yè)法律顧問，為民營企業(yè)提供法律服務(wù)。二、主動深入民營企業(yè)，及時了解和掌握民營經(jīng)濟(jì)在發(fā)展過程中遇到的新的法律問題。三、將為民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供法律服務(wù)業(yè)績納入法律服務(wù)人員考核的重要內(nèi)容，嚴(yán)肅查處違反職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的行為。四、根據(jù)民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，將業(yè)務(wù)拓展的重心向非訴訟領(lǐng)域傾斜，努力探索為民營企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)的新路子。
五、協(xié)助民營企業(yè)建立和完善銷售、采購管理監(jiān)控體系，防范企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營各環(huán)節(jié)可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險。六、幫助、督促民營企業(yè)與職工簽訂勞動合同或勞務(wù)協(xié)議，尤其是規(guī)范高中級人才、技術(shù)骨干的聘用和商業(yè)秘密的保護(hù)。依法保護(hù)外來務(wù)工人員的合法權(quán)益，積極實施對困難職工的法律援助。七、通過舉辦講座、培訓(xùn)等形式，對民營企業(yè)主和經(jīng)營管理人員進(jìn)行專業(yè)的法律知識培訓(xùn)，提高他們依法經(jīng)營、依法管理的意識和能力。八、組織律師、公證員、基層法律服務(wù)工作者深入民營企業(yè)開展各類法律咨詢活動。九、法律服務(wù)人員從法律、政策的角度，幫助民營企業(yè)分析自身優(yōu)勢和發(fā)展方向，“診斷”企業(yè)經(jīng)營中存在的癥結(jié)，為改善民營企業(yè)的經(jīng)營環(huán)境向市政府及有關(guān)部門獻(xiàn)計獻(xiàn)策。十、加強(qiáng)對民營經(jīng)濟(jì)涉法問題的研討和交流，及時組織法律服務(wù)人員對民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)行調(diào)研，提高法律服務(wù)能力和水平。至目前，永清縣司法局各法律服務(wù)部門已為80家民營企業(yè)擔(dān)任法律顧問，幫助企業(yè)制定依法治企規(guī)范998條次，舉辦培訓(xùn)班39期，參訓(xùn)人數(shù)達(dá)2850人，為企業(yè)規(guī)范經(jīng)濟(jì)合同57項，避免經(jīng)濟(jì)損失497萬元。
三是全局上下一盤棋基本形成。一是下大力狠抓鄉(xiāng)村兩級調(diào)委會的上檔升級，現(xiàn)在全縣14個鄉(xiāng)鎮(zhèn)386個村街調(diào)委會人民調(diào)解員證、徽章、胸卡等實現(xiàn)了統(tǒng)一，在全市率先完成了市局下達(dá)的三年工作任務(wù)，達(dá)到了鄉(xiāng)村調(diào)委會的規(guī)范化。二是縣鄉(xiāng)兩級司法行政機(jī)關(guān)圍繞春節(jié)、全國“兩會”、五一節(jié)、5.18經(jīng)貿(mào)洽談會等重點時期，廣泛開展“拉網(wǎng)式”矛盾糾紛排查調(diào)處活動7次，通過深入細(xì)致排查，妥善化解矛盾糾紛，共排查出各類矛盾糾紛279件，其中婚姻糾紛41件、繼承糾紛25件、贍養(yǎng)撫養(yǎng)糾紛39件、鄰里糾紛33件、房屋宅基地糾紛54件、債務(wù)糾紛26件、生產(chǎn)經(jīng)營糾紛13件、損害賠償22件、其他糾紛26件。成功化解279件。另外防止民轉(zhuǎn)刑案件1件，勸阻群眾上訪2件12人次。所有案件和糾紛的成功化解有效維護(hù)了我縣社會的穩(wěn)定。今年劉街司法所在市局的檢查驗收中，被命名為“全市示范司法所”。三是在去年利用國債資金新建韓村、別古莊兩個司法所的基礎(chǔ)上，今年又申報6個司法所爭取國債資金33萬元，5月份在省廳和市局的檢查驗收中，受到了兩級領(lǐng)導(dǎo)的一致好評。四是狠抓了“包教育、包管理、包轉(zhuǎn)化”為主要內(nèi)容的刑釋解教人員安置幫教工作，對全縣2004年以來的刑釋解教人員進(jìn)行摸底排查，排查出的50名刑釋人員逐人落實了幫教措施，并將其個人信息全部登記造冊，錄入微機(jī)，做到情況清，底數(shù)明。
經(jīng)過一年多的努力，使司法局軟硬環(huán)境變化很大，受到了各級領(lǐng)導(dǎo)的重視和人民群眾的好評，據(jù)不完全統(tǒng)計，2005年初至今司法局有25個部門位和39名個人受到國家、省、市縣級表彰。司法局2005年司法局獲得政績突出領(lǐng)導(dǎo)班子稱號，今年榮獲省司法廳“先進(jìn)司法局”稱號，并記“集體三等功”一次。被市文明委授予“文明單位”稱號，律師、公證行業(yè)至今未出現(xiàn)一例錯案、錯證，受到了市局好評，法律援助收到當(dāng)事人錦旗9面，開創(chuàng)了永清縣司法局執(zhí)法為民的新篇章。
[關(guān)鍵詞] 小額貸款公司；法律問題；監(jiān)管主體；風(fēng)險控制
[中圖分類號] F830.5
[文獻(xiàn)標(biāo)識碼] B
2005年，小額貸款公司在內(nèi)蒙古、山西、陜西、貴州、四川五省啟動。2008年5月中國銀監(jiān)會、央行聯(lián)合《關(guān)于小額貸款公司試點的指導(dǎo)意見》，小額貸款公司以試點的形式迅速成長。截至2010年10月底全國已設(shè)立小額貸款公司2348家。
一、小額貸款公司概述
(一)小額貸款公司定義
小額貸款公司是指由自然人、企業(yè)法人與其他社會組織投資設(shè)立，不領(lǐng)受公款，經(jīng)營小額貸款營業(yè)的有限責(zé)任公司或股份有限公司。小額貸款公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)，以全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。
小額貸款公司股東對其資產(chǎn)享有收益權(quán)，并享有參與重大決策和選擇管理者的權(quán)利，以其認(rèn)繳的出資額或以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。
小額貸款公司應(yīng)執(zhí)行國家的金融方針和金融政策，在法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)，自主經(jīng)營、自我約束、自負(fù)盈虧、自擔(dān)風(fēng)險，其合法的經(jīng)營活動受到法律的保護(hù)。
(二)小額貸款公司存在的意義
小額貸款公司專門面向“三農(nóng)”和中小型企業(yè)開展貸款業(yè)務(wù)，為其提供金融服務(wù)，其存在和發(fā)展具有重大的作用和意義。一是小額貸款公司具有機(jī)制靈活、手續(xù)簡便、放款速度快，無抵押、免擔(dān)保等商業(yè)銀行無法比擬的優(yōu)勢，可以更好地為“三農(nóng)”和中小型企業(yè)提供金融服務(wù)，滿足其生存和發(fā)展所需的資金；二是有利于疏導(dǎo)、吸收民間資本，規(guī)范民間信貸，實現(xiàn)民間金融向正規(guī)金融的過度；三是有利于促進(jìn)金融市場競爭，深化金融體制改革；四是有利于增強(qiáng)扶貧力度，促進(jìn)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會主義和諧社會的構(gòu)建。
二、我國小額貸款公司存在的法律問題分析
(一)小額貸款公司的設(shè)立存在法律漏洞
銀監(jiān)會和央行聯(lián)合的《關(guān)于小額貸款公司試點的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《意見》)規(guī)定：“申請設(shè)立小額貸款公司，應(yīng)向省政府主管部門提出正式申請，經(jīng)批準(zhǔn)后，到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T申請辦理注冊登記手續(xù)并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。”從形式上說小額貸款公司的經(jīng)營資格批準(zhǔn)屬于一項行政許可。結(jié)合《意見》的規(guī)定，使這一行政許可缺少了法律依據(jù)。因為依據(jù)《行政許可法》規(guī)定，設(shè)立行政許可的主體，應(yīng)是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)，若以上主體都沒有規(guī)定，確需要立即實施行政許可的，可以由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章設(shè)立臨時性行政許可。小額貸款公司僅由《意見》來確定行政許可是缺少法律依據(jù)的。
(二)監(jiān)管主體不明確
自2005年5月，央行決定在五個省(區(qū))各選一個縣開展小額信貸組織試點以來，在央行和銀監(jiān)出臺的針對小額貸款公司的法律文件當(dāng)中一直沒有明確規(guī)定小額貸款公司的監(jiān)管主體或者說規(guī)定的相當(dāng)模糊。小額貸款公司主要由當(dāng)?shù)卣M成試點管理辦公室履行對小額貸款公司的市場監(jiān)管職責(zé)，但由于其不具有行政主體資格，而且監(jiān)管也缺乏統(tǒng)一、科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)，監(jiān)管因操作性和有效性存在問題而往往走入形式化。
小額貸款公司監(jiān)管主體的確定，實際上是以明確其法律定位為前提的。目前，《意見》對小額貸款公司的法律定位已經(jīng)明確，小額貸款公司是企業(yè)法人，是非金融機(jī)構(gòu)。按照《意見》規(guī)定，“凡是省級政府能明確一個主管部門(金融辦或相關(guān)機(jī)構(gòu))負(fù)責(zé)對小額貸款公司的監(jiān)管管理，并愿意承擔(dān)小額貸款公司風(fēng)險處置責(zé)任的，方可在本省(區(qū)、市)的縣城范圍內(nèi)開展組建小額貸款公司試點”。但在實踐中，“相關(guān)機(jī)構(gòu)”到底是指哪些機(jī)構(gòu)，到目前為止，沒有任何一部法律法規(guī)對此作出明確的規(guī)定。
(三)小額貸款公司的風(fēng)險控制能力較弱
盡管《意見》的很多規(guī)定，都是有助于提高小額貸款公司的風(fēng)險控制能力，防止系統(tǒng)性風(fēng)險的發(fā)生。但是在實際操作過程中，小額貸款公司仍然沒有明確建立具體的規(guī)章制度和實施辦法。有相當(dāng)一部分小額貸款公司存在著內(nèi)部治理機(jī)制不健全，管理不規(guī)范，工作人員缺乏必要專業(yè)素質(zhì)，單筆貸款也越來越高等問題。特別是部分試點公司單筆貸款金額較高，這將進(jìn)一步加大小額貸款公司的信貸風(fēng)險。再加上我國目前農(nóng)村的整體信用體制還很不健全，農(nóng)民信用意識還比較低下，法治觀念還很薄弱，隨時有發(fā)生“逆向選擇”和“道德風(fēng)險”的可能。
三、完善我國小額貸款公司法律問題的對策研究
(一)創(chuàng)造適合小額貸款公司發(fā)展的法律環(huán)境
目前中國小額貸款公司的發(fā)展動力不足，多數(shù)項目處于需要外來資金注入或需要部分補貼的階段。中國小額信貸資金來源，主要是政府的扶貧資金，其數(shù)量有限，品種單一，其他諸如公開吸收儲蓄、基金儲蓄、代扣罰金和吸收入股等國際上常見的儲蓄形式都比較少或者沒有。小額信貸資金來源容易受到政府的左右，受金融政策的制約。由于沒有組織自愿存款，因而缺少穩(wěn)定資金來源。這就要求相關(guān)部門對穩(wěn)健、合規(guī)經(jīng)營的小額貸款公司，盡快出臺一系列扶持措施。
小額貸款公司作為新生事物，相關(guān)法律法規(guī)、制度還很不完善。這就需要社會為其發(fā)展創(chuàng)造一個良好的法律環(huán)境，國家應(yīng)加強(qiáng)這方面的立法，完善相關(guān)法律法規(guī)和配套法律措施，在小額貸款公司的發(fā)展趨于完善時，由法律規(guī)定小額貸款公司在一定條件之下可以轉(zhuǎn)變?yōu)檎?guī)的金融機(jī)構(gòu)，彼時的小額貸款公司就可以擁有合法的金融機(jī)構(gòu)地位，能夠吸收公眾存款，從而實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。
(二)明確我國小額貸款公司的監(jiān)管主體
監(jiān)管問題直接關(guān)系到小額貸款公司能否朝著健康的方向發(fā)展，監(jiān)管主體不明確不僅不利于其發(fā)展，還會給社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展帶來不利的影響。因此，必須確定小額貸款公司的主管監(jiān)管主體。目前，試點中各地小額貸款公司的監(jiān)管機(jī)構(gòu)大至有以下幾種：一是由金融辦負(fù)責(zé)監(jiān)管；二是由人民銀行負(fù)責(zé)監(jiān)管；三是新設(shè)立獨立的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)管；四是銀行業(yè)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)監(jiān)管。隨著小額貸款公司試點的經(jīng)驗逐漸豐富，政府應(yīng)衡量各種監(jiān)管主體監(jiān)管的利與弊，以法律的形式將其確定下來，以規(guī)范小額貸款公司的發(fā)展。
在此，筆者認(rèn)為，根據(jù)小額貸款公司的業(yè)務(wù)性質(zhì)及相關(guān)法律,應(yīng)由中國銀監(jiān)會進(jìn)行監(jiān)管。同時，相關(guān)部門也應(yīng)密切配合銀監(jiān)會履行監(jiān)管職責(zé)，充分發(fā)揮其在規(guī)范小額貸款公司發(fā)展中的作用。小額貸款公司的發(fā)展才剛剛起步，相關(guān)的法律法規(guī)、制度還很不完善，在以前的試點過程中小額貸款公司存在著操作不規(guī)范、經(jīng)營管理混亂等相當(dāng)多的問題。因此，需要銀監(jiān)會對其加以監(jiān)督、規(guī)范和引導(dǎo)，防止小額貸款公司的性質(zhì)和功能產(chǎn)生異化，使其能夠朝著健康的方向發(fā)展。
(三)加強(qiáng)小額貸款公司風(fēng)險控制能力
1.銀監(jiān)會應(yīng)出臺切實可行的風(fēng)險控制管理辦法，加強(qiáng)對小額貸款公司的管理。有關(guān)部門特別是主管部門應(yīng)監(jiān)督小額貸款公司嚴(yán)格按照《意見》的規(guī)定，進(jìn)一步完善公司治理結(jié)構(gòu)，制定切實可行的公司規(guī)章制度和實施辦法，加強(qiáng)內(nèi)部控制，規(guī)范貸款流程，聘請具有專門知識技能的人才，加強(qiáng)對工作人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，建立健全的準(zhǔn)備金制度和風(fēng)險保障金制度等風(fēng)險控制措施。
2.引入中介機(jī)構(gòu)為小額貸款公司經(jīng)營提供保障。在小額貸款公司所面臨的風(fēng)險防控時，有必要進(jìn)行相應(yīng)的制度創(chuàng)新，既不能大幅增加貸款公司的運營成本，又要將貸款發(fā)放及收回中的風(fēng)險降到最小，才能使小額貸款公司這一新的融資機(jī)制實現(xiàn)設(shè)立其的基本職能，發(fā)揮為“三農(nóng)”及小企業(yè)服務(wù)的作用。例如可以發(fā)揮保險公司的保障功能，降低自然災(zāi)害等突發(fā)事件的風(fēng)險。
3.政府和相關(guān)部門應(yīng)逐步建立信用評級和激勵機(jī)制，提高小額貸款者的還款意識。現(xiàn)階段，小額貸款公司只能以自有的資金發(fā)放貸款，并且“只貸不存”，不能吸收存款。但投資者的資金畢竟有限，資金不足是小額信貸機(jī)構(gòu)另一大發(fā)展瓶頸。對此，政府可以適時適度地放寬小額貸款公司的融資渠道，逐步允許少量經(jīng)營業(yè)績好、信用記錄優(yōu)的小額貸款公司通過同業(yè)拆借、吸收存款等方式擴(kuò)大資金來源，也可以與具有一定資金實力的民營企業(yè)合作，擴(kuò)大融資渠道，提高小額貸款公司的風(fēng)險控制能力，確保其發(fā)展。
由于我國小額貸款公司尚屬于新生事物，起步較晚，所以在其發(fā)展過程中暴露出了諸多問題，這與國際上成熟的小額信貸機(jī)構(gòu)還有著本質(zhì)的區(qū)別，因此，有必要進(jìn)行深入的研究。筆者相信通過對其存在的法律環(huán)境、上級的主管檢察、自身的經(jīng)營管理等方面多下力氣，一定能找到適合我國小額貸款公司發(fā)展的道路。
[參 考 文 獻(xiàn)]
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【論文摘要】：由于其還處在嘗試階段，目前關(guān)于小額貸款公司的一些基本問題尚沒有規(guī)定或規(guī)定仍有不合理之處。還存在一些法律問題：設(shè)立門檻高、監(jiān)管主體不明確、風(fēng)險控制能力低等。這會成為制約其發(fā)展的瓶頸。為了推動小額貸款公司的健康持續(xù)發(fā)展，提出有利于小額貸款公司發(fā)展的建議：為小額貸款公司的發(fā)展創(chuàng)造良好的法律環(huán)境，明確對小額貸款公司的監(jiān)管，提高小額貸款公司自身的風(fēng)險控制能力等。
2005年，小額貸款公司在內(nèi)蒙古、山西、陜西、貴州、四川五省啟動。2008年5月中國銀監(jiān)會、央行聯(lián)合出臺《關(guān)于小額貸款公司試點的指導(dǎo)意見》，小額貸款公司以試點的形式迅速發(fā)展。2009年4月，中國銀監(jiān)會了《小額貸款公司改制設(shè)立村鎮(zhèn)銀行暫行規(guī)定》為小額貸款公司的發(fā)展指明了方向。截至2010年10月底全國已設(shè)立小額貸款公司2348家。經(jīng)歷了幾年的實踐工作，小額貸款公司取得了良好的社會效應(yīng)，對改善農(nóng)村金融服務(wù)、解決中小企業(yè)融資難的問題起到了積極的作用。
1.小額貸款公司的現(xiàn)狀
1.1小額貸款公司的性質(zhì)與結(jié)構(gòu)
小額信貸，是指專門向中低收入階層提供小額的持續(xù)的信貸服務(wù)活動。小額貸款公司是指由自然人、企業(yè)法人與其他社會組織投資設(shè)立，不吸收公款，經(jīng)營小額貸款業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或股份有限公司。
小額貸款公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，并以其全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。小額貸款公司股東對其資產(chǎn)享有收益權(quán)，并享有參與重大決策和選擇管理者的權(quán)利，以其認(rèn)繳的出資額或以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。
小額貸款公司應(yīng)執(zhí)行國家的金融方針和金融政策，在法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)，自主經(jīng)營、自我約束、自負(fù)盈虧、自擔(dān)風(fēng)險，其合法的經(jīng)營活動受到法律的保護(hù)。
1.2小額貸款公司存在的意義
小額貸款公司主要解決一些小額、分散、短期的資金需求，是專門面向農(nóng)村和中小企業(yè)開展貸款業(yè)務(wù)的公司。其存在和發(fā)展具有重大的作用和意義。主要體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，小額貸款公司具有機(jī)制靈活、手續(xù)簡便、無需抵押、無需擔(dān)保、放貸速度快等商業(yè)銀行無法比擬的優(yōu)勢，可以更好地為農(nóng)村和中小企業(yè)提供金融貸款服務(wù)，解決其生存和發(fā)展過程中融資難的問題。第二，小額貸款公司的存在有利于疏導(dǎo)、吸引民間資本，解決民間信貸混亂的狀況，實現(xiàn)民間金融向正規(guī)金融過渡。第三，有利于加大扶貧力度，促進(jìn)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會主義社會的繁榮穩(wěn)定發(fā)展。
2.小額貸款公司存在的主要法律問題
小額貸款公司近年來實現(xiàn)了爆發(fā)式增長，是目前我國信貸市場的重要組成部分和補充力量。但在其經(jīng)營中也存在一定法律問題。
2.1小額貸款公司的設(shè)立存在法律漏洞
銀監(jiān)會和央行的《關(guān)于小額貸款公司試點的指導(dǎo)意見》規(guī)定：“申請設(shè)立小額貸款公司，應(yīng)向省政府主管部門提出正式申請，經(jīng)批準(zhǔn)后，到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T申請辦理注冊登記手續(xù)并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。”從形式上說小額貸款公司的經(jīng)營資格批準(zhǔn)屬于一項行政許可。結(jié)合《意見》的規(guī)定，使這一行政許可缺少了法律依據(jù)。因為依據(jù)《行政許可法》規(guī)定，設(shè)立行政許可的主體，應(yīng)是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)，若以上主體都沒有規(guī)定，確需要立即實施行政許可的，可以由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章設(shè)立臨時性行政許可。小額貸款公司僅由《意見》來確定行政許可是缺少法律依據(jù)的。
另外，小額貸款公司的設(shè)立門檻偏高。據(jù)規(guī)定，小額貸款公司主發(fā)起人“凈資產(chǎn)不低于5000萬元（欠發(fā)達(dá)縣域不低于2000萬元），資產(chǎn)負(fù)債率不高于70%,連續(xù)盈利且利潤總額在1500萬元（欠發(fā)達(dá)縣域不低于600萬元）以上”,上述規(guī)定保證了小額貸款公司的風(fēng)險控制能力，但讓很多投資中介望而卻步。這就導(dǎo)致許多投資中介無形中向地下錢莊方向轉(zhuǎn)化了，這將不利于我國金融的穩(wěn)定發(fā)展。
2.2對小額貸款公司的監(jiān)管不明確
《意見》稱“凡是省級政府能明確一個主管部門(金融辦或相關(guān)機(jī)構(gòu))負(fù)責(zé)對小額貸款公司的監(jiān)管管理，并愿意承擔(dān)小額貸款公司風(fēng)險處置責(zé)任的，方可在本省(區(qū)、市)的縣城范圍內(nèi)開展組建小額貸款公司試點”。即小額貸款公司是由省政府指定的省金融辦或相關(guān)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)督管理，并承擔(dān)可能出現(xiàn)的試點失敗的損失，但以上主體都不具備行政主體資格。在實踐過程中，“相關(guān)機(jī)構(gòu)”到底是指哪些機(jī)構(gòu)，到目前為止，沒有任何一部法律法規(guī)對此作出明確的規(guī)定。而且，監(jiān)管缺乏統(tǒng)一的科學(xué)標(biāo)準(zhǔn)，各地對監(jiān)管主體到底從哪些方面進(jìn)行監(jiān)管沒有統(tǒng)一口徑。上述諸多問題、造成了對小額貸款公司的多頭監(jiān)管或監(jiān)管空白，使監(jiān)管在操作上失去了可操作性，流于形式。一個新興事物一旦監(jiān)管出現(xiàn)了混亂，就會使競爭無序化，甚至導(dǎo)致一些不法分子鉆法律的空子，對于小額貸款公司來說，阻礙了其發(fā)展，也不利于國家經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定與發(fā)展。隨著試點的運行逐步走向軌道，這種監(jiān)管模式需要得到進(jìn)一步的修改。
2.3小額貸款制度存在風(fēng)險
2.3.1小額貸款資金的使用缺乏有效的約束機(jī)制。一方面小額貸款資金管理的難度大，貸款發(fā)放面向千家萬戶，資金數(shù)額較小，并存在任意信貸和人情信貸的問題。另一方面，有相當(dāng)一部分農(nóng)戶把小額信貸資金隨意挪作他用，甚至當(dāng)作無償?shù)姆鲐毧睿瑢θ绾卫眯☆~信貸資金卻缺乏技術(shù)上的支持和信心。
2.3.2小額貸款資金的回籠缺乏可靠的保障機(jī)制。小額貸款資金的回收情況，取決于農(nóng)戶的收益。由于對項目的了解不夠深入，項目無法按照原來的設(shè)想實施，或者遭遇自然災(zāi)害，造成了無法承受的損失，農(nóng)戶就沒有辦法如期償還貸款，小額信貸資金的回籠也就難以保證。
2.3.3小額貸款的運作缺少有效的補償機(jī)制。在我國小額貸款的利率受到嚴(yán)格的限制，該利率通常低于正常商業(yè)貸款的利率，這與小額貸款公司較高的管理成本和呆壞帳成本相互矛盾，所以小額信貸運作難以有效的補償。要想使小額貸款公司能夠持續(xù)發(fā)展，還需政府提供補償金予以支持。
另外，小額貸款公司的服務(wù)對象是三農(nóng)產(chǎn)業(yè)和小企業(yè)，服務(wù)對象的規(guī)模偏小，他們大都信用等級差，資質(zhì)不佳。在實際操作中，一些小額貸款公司自身規(guī)章不健全，管理不規(guī)范，工作人員缺少必要的專業(yè)知識，在面對農(nóng)村整體信用制度不健全的大環(huán)境下，使原本就存在高風(fēng)險的小額貸款公司的抗風(fēng)險能力顯得更加單薄了。
3．促進(jìn)小額貸款公司發(fā)展的建議
3.1明確小額貸款公司的具體性質(zhì)
我國小額貸款公司試點已經(jīng)有5年，小額信貸機(jī)構(gòu)的試點辦法公布也已3年。但是社會對小額貸款公司的認(rèn)識到仍未形成共識。到目前為止，小額貸款公司還不作為金融機(jī)構(gòu)，所以，不能享有國家農(nóng)村金融的一系列的優(yōu)惠政策。例如，同樣做農(nóng)村金融，如果是金融機(jī)構(gòu)、商業(yè)銀行會得到包括減免營業(yè)稅等等，但是小額貸款公司，對于大多數(shù)省份來說沒有這樣的優(yōu)惠。據(jù)業(yè)內(nèi)人士透露，有部分小貸公司包括營業(yè)稅、所得稅等等，稅率高達(dá)33%。而社會和政府又期望小額貸款機(jī)構(gòu)承擔(dān)起擔(dān)子不輕的社會責(zé)任。性質(zhì)不明是小額貸款公司的發(fā)展的第一大風(fēng)險。所以，需要明確小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)的性質(zhì)。
3.2為小額貸款公司專門立法
小額貸款公司作為一個新生事物，在我國的發(fā)展還處于起步階段，有關(guān)法律還很不完善，這就要求社會各方面為其發(fā)展創(chuàng)造良好的法律環(huán)境，加快《小額貸款公司法》的出臺。
目前央行、銀監(jiān)會聯(lián)合的《意見》和銀監(jiān)會制定的《貸款公司管理暫行規(guī)定》都對小額貸款公司的運作提出了具體指導(dǎo)方案，但二者的法律位階過低，配套的法律法規(guī)不完善。隨著試點的運行，國家應(yīng)視情況出臺《小額貸款公司法》等高位階的專門法律來規(guī)范小額貸款公司的發(fā)展。
在立法中應(yīng)明確小額貸款公司的性質(zhì)，規(guī)范設(shè)立制度，確定具體主管機(jī)關(guān)。并且，在出臺專門法的同時，國家應(yīng)注意各法律法規(guī)之間的協(xié)調(diào)，對其規(guī)定有不一致的地方應(yīng)該進(jìn)行必要的修改，以促進(jìn)小額貸款公司的進(jìn)一步發(fā)展。
3.3加強(qiáng)對小額貸款公司的監(jiān)管
第一，必須確定小額貸款公司的主管監(jiān)管主體。由法律授權(quán)的主管部門主體，對小額貸款公司的準(zhǔn)入、公司運行及退出的全部運作過程進(jìn)行監(jiān)管。目前，試點中各地小額貸款公司的監(jiān)管機(jī)構(gòu)大至有以下幾種:一是由金融辦負(fù)責(zé)監(jiān)管；二是由人民銀行負(fù)責(zé)監(jiān)管；三是新設(shè)立獨立的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)管；四是銀行業(yè)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)監(jiān)管。隨著小額貸款公司試點的經(jīng)驗逐漸豐富，政府應(yīng)衡量各種監(jiān)管主體監(jiān)管的利與弊，以法律的形式將其確定下來，以規(guī)范小額貸款公司的發(fā)展。
第二，加強(qiáng)行業(yè)自律。政府監(jiān)管雖然重要，但隨著小額貸款公司的逐漸成熟、經(jīng)驗的積累，政府應(yīng)該弱化其監(jiān)管的力度，能夠起到宏觀調(diào)控作用即可。而行業(yè)監(jiān)管則應(yīng)逐漸成為監(jiān)管的主要方式。2011年初，中國小額信貸機(jī)構(gòu)聯(lián)席會成立，其是由全國小額信貸機(jī)構(gòu)自發(fā)建立的公益性自律組織機(jī)構(gòu)。它的成立，有利于我國小額信貸行業(yè)的規(guī)范和可持續(xù)發(fā)展。今后應(yīng)當(dāng)以小額信貸機(jī)構(gòu)聯(lián)席會作為對小額貸款公司的主要監(jiān)管主體，使其發(fā)揮更大的監(jiān)督作用。
第三，強(qiáng)化合作銀行監(jiān)管和社會監(jiān)督。合作銀行也掌握小額貸款公司資金往來運作的全部信息，各地在選擇合作銀行時，同時確定合作銀行具有監(jiān)管小額貸款公司的責(zé)任。同時加強(qiáng)社會監(jiān)督。即地方政府可建立有獎舉報的制度，對于存在非法集資、暴力催債的小額貸款公司進(jìn)行有獎舉報，調(diào)動社會監(jiān)督的積極性。
【關(guān)鍵詞】外商投資企業(yè)清算；特別法；公司法
前言
改革開放30多年來，我國一直致力于引進(jìn)外資項目，但隨著我國民營企業(yè)的逐步崛起，高新技術(shù)和創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)迅速發(fā)展，以及企業(yè)環(huán)境污染問題日益嚴(yán)峻，關(guān)于我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的呼聲越來越高。特別是08年的金融危機(jī)席卷全球，為各國經(jīng)濟(jì)帶來了一系列影響，這更堅定了我國進(jìn)行經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的決心，同時也為企業(yè)間的“優(yōu)勝劣汰”提供了一個契機(jī)。由此近年來涌現(xiàn)的外國投資者大規(guī)模撤資甚至撤離的現(xiàn)象應(yīng)不足為奇。
遺憾的是政府部門并未對這次轉(zhuǎn)型帶來的撤資效應(yīng)提前做好充分的準(zhǔn)備，特別是外資撤離法律機(jī)制的不完備，因而造成許多外國投資者選擇了“非正常撤離”的方式。[1]在各地政府“慌忙”應(yīng)對這些令他們措手不及的突發(fā)狀況之時，商務(wù)部于2008年5月了《外商投資企業(yè)解散和清算的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》），對各地政府及相關(guān)企業(yè)做好外商撤資工作予以引導(dǎo)。雖然該《指導(dǎo)意見》只是商務(wù)部的部門規(guī)章，其法律效力較低，只具有參考價值，不能算是嚴(yán)格意義上的“法律”，但是在外商撤資相關(guān)法未完備之前，其仍舊作為“特別法”起著主要的指導(dǎo)作用。
外資“非正常撤離”的最主要特征即外商未經(jīng)清算就撤離資本。[2]在外資撤離之時，其最為棘手的問題就是企業(yè)的清算環(huán)節(jié)，從組建清算組到執(zhí)行并完成清算，往往耗時耗力整個過程復(fù)雜而艱巨。本文將圍繞《指導(dǎo)意見》中的清算部分進(jìn)行淺要分析，并提出些微簡要的見解。
一、外商投資企業(yè)清算的法律適用
（一）立法模式的類型
外商投資企業(yè)清算的相關(guān)立法主要存在于外商投資企業(yè)法律制度中。縱觀世界各國的外商投資立法模式，主要可以分為三類：一為“統(tǒng)一制模式”，即對外商投資不作特別規(guī)定，外國投資直接適用本國的有關(guān)法律。西方各國主要采取這類立法模式。外商投資企業(yè)在東道國享有國民待遇，東道國采用國內(nèi)立法來調(diào)整外商投資法律關(guān)系，適用于內(nèi)國投資者的法律規(guī)范同樣也適用于外國投資者。二為“法典制模式”，即設(shè)立單獨的外商投資法典作為基本法，用以調(diào)整外商投資關(guān)系。這類法典主要存在于實行市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中國家，其之所以創(chuàng)設(shè)外商投資單行法，主要目的是為了維護(hù)國家，緩沖外商投資浪潮對內(nèi)國企業(yè)的沖擊，也為本國民族工業(yè)的崛起建立了良好的法律基礎(chǔ)。三為“雙軌制模式”，即不設(shè)置統(tǒng)一的外國投資法典，取而代之制定有關(guān)外商投資專門法律、行政法規(guī)，在此基礎(chǔ)上形成該國的外商投資法律制度的基本框架。實行計劃經(jīng)濟(jì)的社會主義國家主要采用此種立法模式。采用雙軌制的主要原因在于國家意識形態(tài)的不同，國家依據(jù)企業(yè)所有制的不同制定不同的法律規(guī)范對其進(jìn)行調(diào)整。[3]
（二）我國立法模式的轉(zhuǎn)變
我國外商投資企業(yè)的清算立法和外商投資企業(yè)立法相同，原先實行的是絕對的“雙軌制模式”，即對內(nèi)國投資和外國投資分別立法，在相繼頒布的三資法及相關(guān)立法解釋中對外商投資企業(yè)的清算部分作出了相關(guān)的規(guī)定，其后對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部于96年又了《外商投資企業(yè)清算辦法》對外資清算進(jìn)行了引導(dǎo)。實行雙軌制模式主要是考慮到改革開放以來我國的經(jīng)濟(jì)體制背景——計劃經(jīng)濟(jì)到市場經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)換需要一個過渡期，而這些法律規(guī)范自頒布以來，對于保障外商投資企業(yè)清算工作的順利進(jìn)行的確起到了積極的作用，但是隨著我國法律制度的完備與改革開放進(jìn)程的推進(jìn)，“雙軌制”的立法模式已成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一大障礙。
改革開放以來，吸引外資一直是我國的長期國策，我國的“雙軌制”實際上給予了外商投資企業(yè)超國民的待遇，這不利于我國內(nèi)資企業(yè)的發(fā)展，妨礙了我國從根本上實現(xiàn)國民待遇、完善國內(nèi)統(tǒng)一經(jīng)濟(jì)法律制度的建設(shè)。因而，我國于2006年邁出了向“統(tǒng)一制模式”靠攏的第一步——頒布了《公司法》，在調(diào)整內(nèi)資企業(yè)以及外商投資企業(yè)法律關(guān)系時皆可適用，包括第十章的企業(yè)清算部分。隨后于07年頒布的《企業(yè)破產(chǎn)法》也是采用了“統(tǒng)一制模式”立法，即內(nèi)資企業(yè)與外商投資企業(yè)破產(chǎn)清算時皆適用《企業(yè)破產(chǎn)法》的第十章“破產(chǎn)清算”規(guī)定。
（三）《指導(dǎo)意見》中法律適用的缺漏
但是08年商務(wù)部頒布的《指導(dǎo)意見》作出了如下的規(guī)定：“今后外商投資企業(yè)的解散和清算工作應(yīng)按照公司法和外商投資法律、行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定辦理。”也就是說該部門規(guī)章遺漏了《企業(yè)破產(chǎn)法》對外資清算的適用。從企業(yè)清算的角度講，清算可分為兩種，一種是破產(chǎn)清算，另一種是非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算應(yīng)按《破產(chǎn)法》的規(guī)定進(jìn)行，而非破產(chǎn)清算則按照《公司法》的規(guī)定進(jìn)行。[4]08年經(jīng)濟(jì)危機(jī)以來大多從中國撤離的外資企業(yè)多處于資不抵債的破產(chǎn)狀況，應(yīng)進(jìn)入《企業(yè)破產(chǎn)法》的相關(guān)程序。
同樣地，《合伙企業(yè)法》也被《指導(dǎo)意見》遺漏了。在2007年以前，外商來華投資只有三種選擇，即中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)和外商獨資企業(yè)。而在07年《合伙企業(yè)法》修訂并頒布以后，外商來華投資可以選擇合伙企業(yè)的投資方式，雖然目前外資合伙企業(yè)從中國撤資的情況較前三者罕見，但是不能否認(rèn)，該法的第四章“合伙企業(yè)清算”的相關(guān)規(guī)定也是外資合伙企業(yè)清算時的主要法律依據(jù)。《指導(dǎo)意見》于08年，而《企業(yè)破產(chǎn)法》與《合伙企業(yè)法》都是在07年頒布施行的，皆早于前者，因此未將后兩者納入外商投資企業(yè)清算的法律體系應(yīng)為《指導(dǎo)意見》的一大疏忽。
（四）“統(tǒng)一”中的“區(qū)分”
《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》以及《合伙企業(yè)法》的頒布或修訂雖然加速了“統(tǒng)一制模式”的立法進(jìn)程，但是這并不意味著我國已經(jīng)完全過渡到西方國家的“統(tǒng)一制”，在《指導(dǎo)意見》中這一點也得以體現(xiàn)：“外商投資法律和行政法規(guī)有特別規(guī)定而公司法未做詳細(xì)規(guī)定的，適用特別規(guī)定。”這里的“外商投資法律和行政法規(guī)”應(yīng)主要是指三資企業(yè)法及其相關(guān)立法解釋、對外商投資合伙企業(yè)的相關(guān)管理辦法等等。這些法律文件中關(guān)于外商投資企業(yè)清算的特別規(guī)定優(yōu)先于《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》以及《合伙企業(yè)法》的一般規(guī)定而適用，也就是說在某些領(lǐng)域外商投資者仍需和內(nèi)國投資者區(qū)分對待。
二、清算組的成立
（一）特殊的解散批準(zhǔn)環(huán)節(jié)
《指導(dǎo)意見》對外商投資企業(yè)的解散與清算組的組成之間關(guān)系進(jìn)行了明確的規(guī)定，同《公司法》的一般規(guī)定相比較后，我們會發(fā)現(xiàn)外商投資企業(yè)在解散時清算組的組成更為復(fù)雜。從《指導(dǎo)意見》中我們得出以下結(jié)論：無論是法定解散還是單方提出的解散，都需要經(jīng)過一個解散批準(zhǔn)環(huán)節(jié)，即外商投資企業(yè)只有在收到審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)企業(yè)解散的批件，并且在全國外商投資企業(yè)審批管理系統(tǒng)中增加批準(zhǔn)企業(yè)解散的信息之后，才能成立清算組依法開始清算。而依據(jù)《公司法》的規(guī)定，內(nèi)資企業(yè)只要在“出現(xiàn)法定解散事由的15日內(nèi)”成立清算組，而非“批準(zhǔn)解散之日起15日內(nèi)”，其解散無需有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行審批，因而清算組的成立也就更為便捷。
同時我們還發(fā)現(xiàn)《指導(dǎo)意見》對清算組成立的指導(dǎo)仍有遺漏之處。《指導(dǎo)意見》對于三資企業(yè)的解散指向了三者各自的立法解釋，將這些特別規(guī)定同《公司法》的一般規(guī)定相比較，我們會發(fā)現(xiàn)：《公司法》規(guī)定的15日內(nèi)成立清算組的解散事由包括了“合作期限屆滿”的情形，也就是說在章程規(guī)定的企業(yè)存續(xù)期限屆滿并且股東（大）會不修改章程使企業(yè)得以存續(xù)的情況下，企業(yè)將依照法律的規(guī)定選任清算人，自行成立清算組開始清算程序。三資企業(yè)法在列舉企業(yè)解散情形時也都包含了“經(jīng)營期限屆滿”這個選項，可是在《指導(dǎo)意見》中卻沒有規(guī)定企業(yè)“經(jīng)營期限屆滿”時該做何處理。從上一輪比較中我們得出：外商投資企業(yè)出現(xiàn)法定解散事由時，需要經(jīng)過審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)才能成立清算組，而內(nèi)資企業(yè)是不需要審批的，那么如果外商投資企業(yè)在法定解散事由之外、“經(jīng)營期限屆滿“的情況下是否需要審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)呢？《指導(dǎo)意見》并未給予我們答案。
（二）清算人的產(chǎn)生
清算人的產(chǎn)生方式大體有三：（1）法定清算人。亦稱當(dāng)然清算人，是法律規(guī)定的公司解散事由發(fā)生而直接具有清算人身份者。（2）選任清算人。公司自愿解散時由章程規(guī)定或者股東（大）會決議任命其他人員擔(dān)任的清算人。（3）指定清算人。由法院經(jīng)申請指定有關(guān)人員組成的清算人。[5]關(guān)于清算組成員的組成，《公司法》對于法定清算人與指定清算人的產(chǎn)生進(jìn)行了區(qū)分，而《企業(yè)破產(chǎn)法》與《公司法》規(guī)定則不盡相同。[6]三資企業(yè)法對于清算組的產(chǎn)生也大相徑庭，還未對破產(chǎn)與非破產(chǎn)、法定清算人與指定清算人進(jìn)行區(qū)分。
依據(jù)《公司法》184條中關(guān)于出現(xiàn)法定解散事由而成立清算組的規(guī)定，清算組的成員應(yīng)為“股東”（有限責(zé)任公司）或“董事或者股東大會確定的人員”（股份有限公司）組成。該種產(chǎn)生方式應(yīng)屬于法定或者選任清算人的范疇。[7]同時該條還進(jìn)一步規(guī)定“逾期不成立清算組成立清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算”，也就是上述第三種情形——指定清算人。并且在08年出臺的《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的規(guī)定（二）》中，我們還可以找到法院指定清算人的范圍：（1）公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；（2）律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)；（3）以及前項社會中介機(jī)構(gòu)中的專業(yè)人員。
我國《企業(yè)破產(chǎn)法》中并未對破產(chǎn)企業(yè)清算組的組成作專門性的規(guī)定，只是在對管理人的選任中提到“由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成”。但通過查閱2002年的最高院司法解釋，我們可以得出我國對于破產(chǎn)企業(yè)清算組的組成選擇了由法院指定的方式，《企業(yè)破產(chǎn)法》中的“有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)”即（1）破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門、清算中介機(jī)構(gòu)以及會計、律師；（2）政府財政、工商管理、計委、經(jīng)委、審計、稅務(wù)、物價、勞動、社會保險、土地管理、國有資產(chǎn)管理、人事等部門。人民銀行分（支）行可以按照有關(guān)規(guī)定派人參加清算組織。
關(guān)于外商投資企業(yè)清算組的組成，在2008年以前應(yīng)適用1996年的《清算辦法》，其中規(guī)定清算組成員由企業(yè)權(quán)力機(jī)關(guān)選任，有以下兩種產(chǎn)生方式：（1）企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)成員。（2）聘任有關(guān)專業(yè)人員。但是該《清算辦法》廢止之后，清算組的組成則未有明確定論。回顧三資企業(yè)法，其對清算組的組成也有規(guī)定，然而三類企業(yè)是需要做區(qū)分的。
中外合資企業(yè)的清算委員會成員通過以下兩種方式產(chǎn)生：（1）一般應(yīng)當(dāng)在企業(yè)的董事中選任；（2）董事不能或者不適合擔(dān)任清算委員會成員時，可以聘任中國的注冊會計師、律師。此處清算人即是通過法定或者選任的方式產(chǎn)生的。《中外合作企業(yè)法》及其《實施細(xì)則》未明確劃定清算人產(chǎn)生的范圍，只是規(guī)定“清算依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)以及合作企業(yè)合同、章程的規(guī)定辦理”，也就是說該類企業(yè)清算組可通過參閱合同、章程的方式選任清算人，但是對于第48條第5款中的“合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉”這樣的法定解散事由，此時法定清算人的產(chǎn)生方式則出現(xiàn)了空缺。《外資企業(yè)法實施細(xì)則》的規(guī)定則有別于以上各法，增加了“債權(quán)人代表”的參與，即外資企業(yè)法的清算委員會“由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成”。而對于逾期不進(jìn)行清算企業(yè)的處理，三資企業(yè)法未作法院指定清算人范圍的規(guī)定。
雖然《清算辦法》已經(jīng)被廢除，但是目前還沒有出臺專門的法律法規(guī)對外商投資企業(yè)清算組的組成進(jìn)行指導(dǎo)，那么企業(yè)應(yīng)該依據(jù)《公司法》、《破產(chǎn)法》體系還是三資企業(yè)法體系來組織清算組呢？我認(rèn)為，非破產(chǎn)企業(yè)的清算仍應(yīng)參考三資企業(yè)法的特別規(guī)定，外商投資企業(yè)與內(nèi)資企業(yè)需要區(qū)別對待，因為我國多年來總是抱著“引資心切”的態(tài)度，重量不重質(zhì)，導(dǎo)致當(dāng)前國內(nèi)的外商投資企業(yè)良莠不齊，而近年來頻繁發(fā)生的“外資非正常撤離”事件更是證明了這一事實，因而對于外資企業(yè)清算組中“債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表”的加入，我認(rèn)為是很有必要的，因為外商獨資企業(yè)不同于中外合資或合作企業(yè)，沒有中方以分?jǐn)傌?zé)任為目的的牽制，因而倘若企業(yè)經(jīng)營嚴(yán)重惡化時，外商在未開始清算或清算到一半時就從中國“逃離”。而加入債權(quán)人和有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表，至少可以在清算組成立以后防止外商“任意妄為”，不至于在開始清算以后發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)所剩無幾或資不抵債時攜款潛逃回國。至于破產(chǎn)清算組的組成，我認(rèn)為可以依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，由“有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成”，這樣可以更好地掌控進(jìn)入破產(chǎn)程序的外商投資企業(yè)的情況，將其股東攜款潛逃的可能性降到最低。
三、清算的執(zhí)行
《指導(dǎo)意見》并沒有對清算的整個過程進(jìn)行引導(dǎo)，只是對清算報告的制定與企業(yè)登記的注銷進(jìn)行了特別規(guī)定。對于這之前的流程以及清算組的職權(quán)，三資企業(yè)法與《公司法》的規(guī)定相差無幾。只是鑒于外商獨資企業(yè)投資者的特殊性，要求其不得在清算結(jié)束之前將該企業(yè)的資金匯出或者攜出中國境外，不得自行處理企業(yè)的財產(chǎn)。
企業(yè)在清算執(zhí)行完成之后，需要制作清算報告。外商投資企業(yè)的清算報告除了和內(nèi)資企業(yè)一樣，需要經(jīng)過企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)確認(rèn)以外，還需要經(jīng)過一個特殊環(huán)節(jié)。《指導(dǎo)意見》要求清算組將清算報告報送審批機(jī)關(guān)，并繳銷批準(zhǔn)證書。而審批機(jī)關(guān)的任務(wù)則是在收到清算報告后，在全國外商投資企業(yè)審批管理系統(tǒng)中完成企業(yè)終止相關(guān)信息的錄入和操作。企業(yè)只有憑借該系統(tǒng)生成的回執(zhí)才能辦理一系列注銷手續(xù)。
結(jié)語
《指導(dǎo)意見》對于外商投資企業(yè)的清算工作進(jìn)行了粗略的指導(dǎo)，對于《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》、《合伙企業(yè)法》同三資企業(yè)法的規(guī)定該如何銜接適用、外商投資企業(yè)的跨境破產(chǎn)與清算等問題，并沒有做出詳細(xì)的規(guī)定。具體的操作流程，仍需要相關(guān)人員在清算過程中不斷摸索、總結(jié)經(jīng)驗后得以完善。同時，我們也期待新的司法解釋或者部門規(guī)章對外商投資企業(yè)的清算工作進(jìn)行指導(dǎo)。
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作者簡介：
關(guān)鍵詞：中小企業(yè)融資典當(dāng)
前言
中小企業(yè)融資難是一個在我國乃至世界一直存在、一直解決、一直未能解決的問題，中小企業(yè)融資主要通過發(fā)行企業(yè)債券，發(fā)行股票和向銀行申請貸款，融資渠道已經(jīng)非常有限，而有限的渠道也往往只被少數(shù)大型知名企業(yè)所占據(jù)，中小企業(yè)無論是發(fā)行企業(yè)債券和發(fā)行股票都很困難，同時，由于銀行的風(fēng)險規(guī)避天性，中小企業(yè)也往往被銀行拒之門外，銀行貸款途徑也被堵住，目前來看，自由資金成為企業(yè)資金來源的主要力量，一般的中小企業(yè)企業(yè)融資能力非常有限。
中小企業(yè)融資難有其客觀原因。首先，在間接融資方式下，銀行以其低利率成為首選，但中小企業(yè)一般規(guī)模小、自有資本少、可供抵押資產(chǎn)少，同時抗風(fēng)險能力弱、信用等級也普遍偏低，這就受到"嫌貧愛富"的銀行的"歧視"。企業(yè)向銀行貸款受到產(chǎn)業(yè)政策、擔(dān)保、審貸分離等等條件和要求的限制，最后不得不游離在銀行貸款之外。其次，在直接融資方式下，我國資本市場層次結(jié)構(gòu)單一，在企業(yè)規(guī)模、財務(wù)狀況都有嚴(yán)格要求，即便是最低標(biāo)準(zhǔn)中小企業(yè)也難以達(dá)到；同時政府參與了資源配置，這其中必然有政策導(dǎo)向，中小企業(yè)通過上市融資的大門也被關(guān)閉了。至于直接融資方式下的貨幣市場，門檻低、條件相對寬松，不失為中小企業(yè)融資的好辦法。但門檻低不等于無門檻，條件寬松也不是無條件，通過貨幣市場融資根據(jù)融資期限的不同也限制了不同條件，如以中期票據(jù)方式融資就需要符合資信評級為3A級、連續(xù)3年審計的報表、最近一年盈利、資金用于生產(chǎn)經(jīng)營等條件。另外政府的政策支持力度不夠是造成中小企業(yè)融資困難的重要原因。另外，政府對中小企業(yè)融資支持力度也遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠不夠。沒有任何一部完整的中小企業(yè)甚至只是中小企業(yè)融資方面的法律出臺，這導(dǎo)致在法律上中小企業(yè)就遭受了不平等待遇。而在許多發(fā)達(dá)國家，國家都會建立中小企業(yè)特殊融資機(jī)制，國家建立相關(guān)機(jī)構(gòu)，并通過政府資金來扶持中小企業(yè)的發(fā)展。而在我國，目前政策更加傾斜于國有企業(yè)或大企業(yè)，中小企業(yè)不但沒有融資方面的便利條件，反而處處受阻。
由此可見，由于中小企業(yè)資金需求額度小、周期短、需求急等特點，以及企業(yè)規(guī)模和信用水平低、往往缺少資金擔(dān)保等劣勢，主流融資方式都對需要融資的中小企業(yè)或推或阻，中小企業(yè)迫切需要找到一條能夠解決"燃眉之急"的資金融通道路，而近年來興起的典當(dāng)就是一種值得探討研究的方式。
下面從典當(dāng)?shù)母拍睢⑻攸c等方面進(jìn)行分析。
一、相關(guān)概念
2005年4月1日起施行的《典當(dāng)管理辦法》規(guī)定："本法所稱典當(dāng)，是指當(dāng)戶將其動產(chǎn)、財產(chǎn)權(quán)利作為當(dāng)物質(zhì)押或者將其房地產(chǎn)作為當(dāng)物抵押給典當(dāng)行，交付一定比例費用，取得當(dāng)金，并在約定期限內(nèi)支付當(dāng)金利息、償還當(dāng)金、贖回當(dāng)物的行為。本辦法所稱典當(dāng)行，是指依照本辦法設(shè)立的專門從事典當(dāng)活動的企業(yè)法人，其組織形式與組織機(jī)構(gòu)適用《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定。"
從另一個角度理解來說，典當(dāng)即是抵押獲得貸款的一種方式，而典當(dāng)行是提供這種融資方式的中介結(jié)構(gòu)。在舊觀念當(dāng)中，"典當(dāng)"被認(rèn)為是"高利貸"的代名詞，大家對這種行之有效的融資方式避之唯恐不及。但事實是，我國現(xiàn)行的《典當(dāng)行管理辦法》、《典當(dāng)業(yè)治安管理辦法》已經(jīng)對典當(dāng)行業(yè)進(jìn)行約束及監(jiān)管，目前典當(dāng)行業(yè)業(yè)主也都主動征求國務(wù)院出臺相應(yīng)的規(guī)范化法規(guī)。根據(jù)《公司法》和《典當(dāng)行管理辦法》規(guī)定，典當(dāng)行是我國唯一可以合法從事貸款業(yè)務(wù)的非金融機(jī)構(gòu)。典當(dāng)行業(yè)再次興起，為主流融資渠道做了拾遺補缺、調(diào)余濟(jì)需，也為中小企業(yè)提供了一個行之有效的融資渠道。
二、典當(dāng)行的相關(guān)業(yè)務(wù)
典當(dāng)行業(yè)務(wù)通常都包括房產(chǎn)典當(dāng)、汽車典當(dāng)、權(quán)利質(zhì)權(quán)典當(dāng)。房產(chǎn)典當(dāng)?shù)牡盅何锟梢允枪緭碛挟a(chǎn)權(quán)證書的房屋，汽車典當(dāng)?shù)盅何锟梢允枪驹谲囕v管理所登記的機(jī)動車輛，權(quán)利質(zhì)押典當(dāng)?shù)臉?biāo)的包括股票、股權(quán)、經(jīng)營權(quán)、收益權(quán)等。
三、典當(dāng)融資的特點
1、小額性
典當(dāng)行發(fā)放當(dāng)金的數(shù)額往往較小，通常大大小于銀行等金融機(jī)構(gòu)的貸款數(shù)額。這是典當(dāng)放款方面的業(yè)務(wù)性特點。如典當(dāng)行為房產(chǎn)典當(dāng)、汽車典當(dāng)設(shè)定的典當(dāng)額度一般為資產(chǎn)評估價值的50%-80%。
2、短期性
典當(dāng)行向當(dāng)戶發(fā)放當(dāng)金的期限往往較短，通常大大短于銀行等金融機(jī)構(gòu)的貸款期限。這是典當(dāng)時間方面的業(yè)務(wù)性特點。典當(dāng)行一般提供的是短期的、臨時性的、快速周轉(zhuǎn)的融資服務(wù)，一般時限控制在3-6個月。
3、高息費性
典當(dāng)行向當(dāng)戶發(fā)放當(dāng)金的費率往往較高，通常大大高于銀行等金融機(jī)構(gòu)的貸款利率。這是典當(dāng)收益方面的業(yè)務(wù)性特點。辦理典當(dāng)業(yè)務(wù)既要按基礎(chǔ)利率繳納利息，又要按典當(dāng)行根據(jù)綜合服務(wù)費率繳納綜合服務(wù)費，綜合服務(wù)費率由典當(dāng)類型決定。
4、便捷性
這是典當(dāng)十分突出的特點，也是重要的行業(yè)特點。主流融資方式如銀行貸款一般需要經(jīng)過嚴(yán)格的審批程序，這個過程甚至可能達(dá)數(shù)月，而通過典當(dāng)融資，雖然各典當(dāng)行業(yè)務(wù)流程時間略有不同，但通常幾天甚至幾小時內(nèi)即可得到所需款項。
四、典當(dāng)融資作為中小企業(yè)融資方式的優(yōu)點及缺點
（一）根據(jù)前文所述典當(dāng)行的業(yè)務(wù)及典當(dāng)融資的部分特點，不難看出典當(dāng)融資是中小企業(yè)極佳的融資方式。其優(yōu)點如下：
1、抵押或質(zhì)押范圍廣泛，可充分利用企業(yè)資源融得資金。
典當(dāng)行的業(yè)務(wù)包括房產(chǎn)、機(jī)動車、有價證券等，可以抵押，也可以質(zhì)押。中小企業(yè)不僅可以將閑置設(shè)備、積壓庫存用來質(zhì)押典當(dāng)，還可以將專利權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利用來質(zhì)押典當(dāng)，將死物變活錢，使企業(yè)資源得到最充分的利用。與之相對，銀行一般不開展動產(chǎn)質(zhì)押業(yè)務(wù)，不做小額貸款，以個人財產(chǎn)向銀行抵押融資存在很多障礙。中小企業(yè)由于自身資產(chǎn)規(guī)模和結(jié)構(gòu)的制約，通常無法提供充足有效的抵押，難以滿足銀行對抵押貸款的要求。
2、靈活、快捷，適合實力相對較弱的中小企業(yè)臨時性或應(yīng)急性的融資需求。
中小企業(yè)融資一般具有貸款額度小資金需求急、需求頻率高等特點，如果向銀行借款，往往需要經(jīng)過借款申請、信用調(diào)查、貸款審批等環(huán)節(jié)，資信要求高，不僅很難滿足，而且手續(xù)繁瑣，時間跨度較長，對于在瞬息萬變的商場中競爭的中小企業(yè)來說，很可能導(dǎo)致商機(jī)的貽誤。盡管典金的利率高于銀行的貸款利率，但對于急需季節(jié)性、應(yīng)急性資金的企業(yè)來說，典當(dāng)行是理想的資金來源。典當(dāng)行是根據(jù)當(dāng)品的成色高低、價值大小來開展業(yè)務(wù)的，如果發(fā)生死當(dāng)，典當(dāng)行可以將當(dāng)物拍賣，一般來說，當(dāng)物在二級市場上的流通價格會高于典金，所以典當(dāng)行對企業(yè)資信能力沒有要求，信貸門檻低。而且放款所需的整套手續(xù)較之銀行等金融機(jī)構(gòu)要簡便得多，時間跨度很短。
3、典當(dāng)融資方式不干預(yù)企業(yè)控制權(quán)典當(dāng)質(zhì)押貸款的用途不受限制。
典當(dāng)行對所融通資金的用途從不過問，企業(yè)控制權(quán)不受干預(yù)（如果質(zhì)押物為股票，所貸資金只能用于投資股票）。而在銀行的一些專項貸款中，對所貸資金是有專門使用要求的，否則，銀行有權(quán)收回貸款進(jìn)行信貸制裁。
（二）典當(dāng)融資缺點：
典當(dāng)融資并非完美，它也有相對的缺點：
1、需要繳納較高的利息及費用。
中小企業(yè)進(jìn)行典當(dāng)業(yè)務(wù)時，除需要交納貸款月利率外，還需要繳納較高的綜合費用，包括保管費、保險費、典當(dāng)交易的成本支出等，困此它的融資成本高于銀行貸款。
2、特定物品典當(dāng)需質(zhì)押，影響使用。
企業(yè)典當(dāng)機(jī)動車輛進(jìn)行融資時，通常需將車輛質(zhì)押，也即在典當(dāng)期間企業(yè)不能行使車輛使用權(quán)，這很有可能對企業(yè)的業(yè)務(wù)造成一定影響。
3、貸款金額小，期限短，可能不能滿足需要。
典當(dāng)行為企業(yè)提供的資金均是典當(dāng)品折價后的一定比例，金額未必能夠滿足企業(yè)的需要。期限也通常限制在3個月到6個月，如果需要較長時間的資金占用，企業(yè)還是需要另尋他法。
五、典當(dāng)?shù)牧鞒?/p>
1、審當(dāng)
這個環(huán)節(jié)主要工作是驗明當(dāng)物的歸屬權(quán)。當(dāng)戶必須提供當(dāng)品合法有效的歸屬證件，以證明物品歸當(dāng)戶所有，其次提交當(dāng)戶身份證明證件（企業(yè)提交營業(yè)執(zhí)照、法人代碼證等）進(jìn)行審核建檔。
2、驗當(dāng)
既核對當(dāng)物的發(fā)票、單據(jù)，由專業(yè)典當(dāng)評估人員（古稱"朝奉"）或是評估機(jī)構(gòu)以對當(dāng)物進(jìn)行估值，最終確定當(dāng)金額度、典當(dāng)折算率、綜合費率、當(dāng)期（不超過6個月）及利率。據(jù)了解，我國現(xiàn)行的《典當(dāng)行管理辦法》規(guī)定：典當(dāng)利率不能超過同期銀行標(biāo)準(zhǔn)利率四倍。典當(dāng)金額的折算也是根據(jù)當(dāng)品的變現(xiàn)能力進(jìn)行，一般來說會按照當(dāng)品的四成至六成進(jìn)行折算，若當(dāng)品變現(xiàn)能力強(qiáng)如貴金屬等，也有可能給予九成的折算率。
3、收當(dāng)
簽訂當(dāng)票、典當(dāng)協(xié)議書后，典當(dāng)行將當(dāng)品收當(dāng)入庫，扣除綜合費后支付當(dāng)金。至此，企業(yè)就能獲得流動現(xiàn)金，用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。根據(jù)現(xiàn)行管理辦法，典當(dāng)?shù)木C合費用由典當(dāng)行從當(dāng)金中扣除。
4、贖當(dāng)
當(dāng)戶在當(dāng)票到期后需憑當(dāng)票到典當(dāng)行辦理贖當(dāng)手續(xù)，在贖當(dāng)之前必須結(jié)清當(dāng)金及利息，才能辦理出庫手續(xù)，將當(dāng)品及發(fā)票歸還當(dāng)戶。
5、續(xù)當(dāng)
當(dāng)票到期后若當(dāng)戶暫時不歸還當(dāng)金，需憑當(dāng)票至典當(dāng)行辦理續(xù)當(dāng)手續(xù)，同時必須支付本期當(dāng)金利息，再對當(dāng)物進(jìn)行再次查驗，簽訂續(xù)當(dāng)合同及協(xié)議。在續(xù)當(dāng)期間的利率、費率不發(fā)生改變，但是續(xù)當(dāng)期不能超過原當(dāng)期。
六、我國典當(dāng)業(yè)的未來發(fā)展
金融危機(jī)曾帶給典當(dāng)業(yè)一個莫大的機(jī)會，2008年，金融危機(jī)爆發(fā)，很多中小企業(yè)認(rèn)識了典當(dāng)融資這一方式，雖然危機(jī)暫過，但越來越多中小企業(yè)認(rèn)可了這一方式，對于典當(dāng)融資的需求也更為迫切，這再次帶給典當(dāng)融資一個發(fā)展機(jī)會。在目前金融環(huán)境良好的總體背景下，典當(dāng)行業(yè)未來有以下幾種發(fā)展可能：一是將典當(dāng)行和寄售行合并監(jiān)管。典當(dāng)行準(zhǔn)入門檻較高，寄售行準(zhǔn)入門檻較低，《典當(dāng)管理辦法》第八條規(guī)定，"典當(dāng)行注冊資本最低限額為300萬元；從事房地產(chǎn)抵押典當(dāng)業(yè)務(wù)的，注冊資本最低限額為500萬元；從事財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押典當(dāng)業(yè)務(wù)的，注冊資本最低限額為1000萬元。典當(dāng)行的注冊資本最低限額應(yīng)當(dāng)為股東實繳的貨幣資本，不包括以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資的資本。"從典當(dāng)行角度，過高的準(zhǔn)入門檻不利于典當(dāng)行業(yè)發(fā)展，門檻應(yīng)該降低，直接可以放低到現(xiàn)在對寄售行的資金要求；同時考慮到經(jīng)濟(jì)安全和管理效率的平衡，準(zhǔn)入門檻越低，競爭越充分，市場越有效率。人為的提高準(zhǔn)入難度對整個市場發(fā)展是不利的，表現(xiàn)在一方面阻止了想進(jìn)入的投資者，另一方公眾得不到相同條件下更好的產(chǎn)品和服務(wù)。一個可行方案就是將寄售行與典當(dāng)行合并。首先將目前寄售行的各種業(yè)務(wù)與典當(dāng)行業(yè)務(wù)合并，同時個人小額典當(dāng)業(yè)務(wù)可以適當(dāng)增加。通過這種舉措，不規(guī)范的寄售行業(yè)就納入到了規(guī)范的典當(dāng)行業(yè)當(dāng)中。而要做到這一點，需要放寬典當(dāng)行業(yè)的準(zhǔn)入門檻，并在監(jiān)管上做到合并。二是將小額融資作為定位之一。在實踐過程中要改變現(xiàn)在典當(dāng)業(yè)的業(yè)務(wù)范圍和服務(wù)對象，將現(xiàn)有寄售行的業(yè)務(wù)范圍和服務(wù)對象吸納進(jìn)來，將為中小企業(yè)提供小額貸款作為典當(dāng)行業(yè)定位之一。國外典當(dāng)市場發(fā)達(dá)，典當(dāng)類型的多樣化，但短期小額資金需求占很大比例，這部分需求者中的企業(yè)往往是難以從銀行或其他主流方式獲得資金的中小企業(yè)。而在我國，這一群體也相當(dāng)普遍，因此，典當(dāng)行業(yè)在此有巨大發(fā)展前途。但是國內(nèi)典當(dāng)業(yè)務(wù)大大超過了國外典當(dāng)應(yīng)急融資的數(shù)目，小額融資功能這一典當(dāng)主要功能也就失去了本來意義。同時，由于準(zhǔn)入門檻比較高，使得典當(dāng)行大多集中在大城市，對某些中小企業(yè)來說，獲得性較低，因此典當(dāng)業(yè)需要進(jìn)行一些調(diào)整，將滿足小額融資需求作為定位之一。三是豐富典當(dāng)行業(yè)正面宣傳。在很多民眾心中，典當(dāng)行業(yè)一直是負(fù)面的存在，這不利于典當(dāng)行業(yè)的正常發(fā)展。要改變民眾的錯誤認(rèn)識，促進(jìn)典當(dāng)業(yè)的發(fā)展，需要借助各種手段，對典當(dāng)行業(yè)進(jìn)行正確宣傳，引導(dǎo)民眾正確認(rèn)識，在融資時，將它作為一種可用渠道。
七、結(jié)論
典當(dāng)業(yè)務(wù)是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然產(chǎn)物，是銀行是銀行貸款融資的重要補充，它以實物抵押、質(zhì)押的形式為企業(yè)短期、臨時性的資金需求提供了解決之道，方便、高效、快捷。總體來看，典當(dāng)融資利大于弊，可以做為企業(yè)重要的融資方式加以發(fā)展和利用。銀行貸款對中小企業(yè)的發(fā)展可以用錦上添花形容，因為它從來發(fā)展良好的企業(yè)開放大門，而典當(dāng)融資對中小企業(yè)來說卻是雪中送炭，在企業(yè)遇到困難的時候為企業(yè)注入資金流。典當(dāng)行業(yè)的發(fā)展將為中小企業(yè)提供一個正常而健康的融資渠道，解決企業(yè)的融資難題。
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