發(fā)布時(shí)間：2023-03-20 16:19:34
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的企業(yè)法律論文樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請(qǐng)盡情閱讀。
民營企業(yè)的生存和發(fā)展．在很大程度上取決于憲法對(duì)其地位的確定和所提供的保護(hù)力度。2004年3月14日通過的憲法修正案，從根本上消除了制約民營企業(yè)發(fā)展的法律障礙，為民營企業(yè)的發(fā)展提供了充分的憲法保護(hù)。主要體現(xiàn)在：一是對(duì)私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行“國民待遇”。過去我國憲法規(guī)定公共財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯，而對(duì)私有財(cái)產(chǎn)，僅僅保護(hù)其中一部分的所有權(quán)和繼承權(quán)，不包括使用權(quán)、受益權(quán)和排他權(quán)等，導(dǎo)致了公私財(cái)產(chǎn)權(quán)主體地位不平等。民營企業(yè)唐山宏文集團(tuán)，參與秦皇島北山電廠3號(hào)機(jī)組改制時(shí)，控股66．67％，不但沒能分到一分錢紅利．而且完全被排斥在管理機(jī)構(gòu)之外，就是這種憲法地位不平等的體現(xiàn)。在私有財(cái)產(chǎn)權(quán)獲得憲法保障后，民營企業(yè)將獲得“國民待遇”。企業(yè)成本和風(fēng)險(xiǎn)會(huì)大大降低，對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)救濟(jì)的選擇思路，也會(huì)由尋求“權(quán)力救濟(jì)”轉(zhuǎn)向?qū)で蟆皯椃ê头傻木葷?jì)”。
二是擴(kuò)大了私有財(cái)產(chǎn)的保護(hù)范圍，即保護(hù)所有合法的私有財(cái)產(chǎn)。這次憲法修正案對(duì)公民私有財(cái)產(chǎn)形態(tài)不再一一列舉，而采用概括的方式，“公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯”的新提法比過去更簡單、更抽象，彈性范圍也更大了。第一，進(jìn)一步明確了國家對(duì)全體公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)都給予保護(hù)，保護(hù)的范圍既包括生活資料。也包括生產(chǎn)資料。傳統(tǒng)理論認(rèn)為。生產(chǎn)資料只能由國家所有。而生活資料則允許私人擁有。這種分類在當(dāng)今社會(huì)行不通。比如。一輛自行車．如果騎著上下班無疑屬于生活資料。但要用自行車馱著一些商品到市場上去賣。那么這時(shí)候自行車應(yīng)該算生產(chǎn)資料還是生活資料?1982年憲法已開始有意識(shí)地模糊生產(chǎn)資料與生活資料之間的界限，采用了“國家保護(hù)公民的合法收入、儲(chǔ)蓄、房屋和其他合法財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)”的說法，這種界限上的模糊，為擴(kuò)大私有財(cái)產(chǎn)保護(hù)的范圍提供了可能性。第二，用“財(cái)產(chǎn)權(quán)”代替“所有權(quán)”，在權(quán)利含義上更加準(zhǔn)確、全面。財(cái)產(chǎn)權(quán)是相對(duì)于人身權(quán)而言的，是指民事主體所享有的具有一定物質(zhì)內(nèi)容并直接體現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利，包括物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)。其中，物權(quán)是指自然人、法人直接支配不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)：財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是指財(cái)產(chǎn)所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。顯然財(cái)產(chǎn)權(quán)和所有權(quán)的內(nèi)涵和外延有明顯的區(qū)別。在知識(shí)經(jīng)濟(jì)和信息時(shí)代，“所有權(quán)”的內(nèi)涵無法包括所有權(quán)以外的其他物權(quán)、債權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)。這次憲法修正案對(duì)私有財(cái)產(chǎn)保護(hù)范圍的擴(kuò)大無疑是適應(yīng)我國新經(jīng)濟(jì)時(shí)代的要求，民營企業(yè)的合法財(cái)產(chǎn)保護(hù)問題將會(huì)化解。但也有人認(rèn)為，國家保護(hù)“合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯”會(huì)給人一種聯(lián)想，我國將來是否會(huì)對(duì)擁有非法私產(chǎn)的個(gè)人展開“秋后算賬”?原罪“大赦令”是否抵觸國家刑法?赦免民企原罪是否政府越權(quán)?民營企業(yè)家的財(cái)富積累僅僅是改革開放以來20多年的事，大批的富翁利用我國在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期間制度不健全的空隙撈到了“第一桶金”，“原罪”問題是懸在民營企業(yè)主頭上的一柄利劍。
三是承諾保護(hù)財(cái)產(chǎn)不被沒收、不受非法侵占。我國憲法修正案中規(guī)定了“國家為了公共利益的需要．可以依照法律規(guī)定對(duì)公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用，并給予補(bǔ)償”這一條，對(duì)公民財(cái)產(chǎn)保護(hù)是一個(gè)完整的體系，財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害或受到損失時(shí)，經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償是實(shí)施保護(hù)的一個(gè)重要方面。如果沒有補(bǔ)償，對(duì)財(cái)產(chǎn)的保護(hù)就不完整了。過去我國憲法中規(guī)定了國家賠償問題，1994年通過了《國家賠償法》，但憲法未規(guī)定補(bǔ)償問題，也未制定《國家補(bǔ)償法》，如土地征用、房屋拆遷的補(bǔ)償問題都未作統(tǒng)一的法律規(guī)定。由于對(duì)補(bǔ)償問題未作規(guī)定。所以各地做法不一致．造成圍繞補(bǔ)償問題發(fā)生的糾紛非常多，特別是房屋拆遷補(bǔ)償費(fèi)的多少。這樣看來。補(bǔ)償是非常重要的一項(xiàng)制度。它對(duì)保障公民權(quán)利、維持社會(huì)穩(wěn)定都是不可缺少的。這次修正案把國家補(bǔ)償問題提高到憲法的高度加以保障．無疑是給民營企業(yè)家吃下了一顆“定心丸”。下一步我國就要制定一部統(tǒng)一的《國家補(bǔ)償法》，在補(bǔ)償中體現(xiàn)公平、公正、合理。
在保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)問題上，要正確處理個(gè)人權(quán)利與公共利益的關(guān)系。當(dāng)國家為了公共利益的需要征收個(gè)人財(cái)產(chǎn)時(shí)，個(gè)人應(yīng)當(dāng)服從公共利益需要．任何私有財(cái)產(chǎn)都負(fù)有公共義務(wù)。但同時(shí)也不能假公共利益之名損害個(gè)人利益，對(duì)私有財(cái)產(chǎn)應(yīng)依法征收或征用．堅(jiān)決杜絕行政違法行為發(fā)生。當(dāng)然，保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)不僅涉及憲法的修改、民法和商法的調(diào)整，而且涉及經(jīng)濟(jì)法、行政法和刑法等法律的完善問題。
過去．非公有制經(jīng)濟(jì)在市場準(zhǔn)人、投融資、稅收、土地使用和對(duì)外貿(mào)易等方面都受到一定程度的限制，考慮到這些因素，本次修正案改為鼓勵(lì)和支持非公有制經(jīng)濟(jì)，這對(duì)民營企業(yè)的發(fā)展將會(huì)帶來巨大的促進(jìn)作用。在政策上要消除對(duì)民營企業(yè)的各種歧視性規(guī)定，在市場準(zhǔn)人、投融資、稅收、土地使用和對(duì)外貿(mào)易等方面給予同國有企業(yè)同等的待遇。由于目前許多民營經(jīng)濟(jì)的龍頭企業(yè)存在歷史較長，積累了大量的不規(guī)范因素。這既有管理部門默許的成分，也有企業(yè)擅自違規(guī)操作的情況，有的還屬于各種法規(guī)、部門規(guī)章之間的沖突而形成的特定狀況。有關(guān)部門應(yīng)從國家統(tǒng)一的高度，出臺(tái)企業(yè)在改制過程中對(duì)重大歷史問題的處理指導(dǎo)意見。對(duì)于擬上市公司．要簡化、減少、合并不必要的行政審批環(huán)節(jié)；避免發(fā)生企業(yè)在各部門之間來回申報(bào)的情況。此外．還要正確處理存量資產(chǎn)與企業(yè)發(fā)展壯大后的新增社會(huì)效益之間的關(guān)系。如果能舍小利顧大益，政府部門應(yīng)允許企業(yè)減免或延遲分期繳納相關(guān)費(fèi)用。只有企業(yè)發(fā)展壯大了，各方面的利益才能夠得到長遠(yuǎn)的保證。民營企業(yè)通過上市可轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制、提高企業(yè)競爭力．而不少民企不愿上市則反映了我國法律法規(guī)尚不健全。企業(yè)在不上市情況下運(yùn)作的不規(guī)范，顯然不利于民營企業(yè)“第二次體制的轉(zhuǎn)變”。因此，為落實(shí)憲法關(guān)于“鼓勵(lì)和支持非公有制經(jīng)濟(jì)”的法則，國務(wù)院頒布了《關(guān)于鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)個(gè)體私營等非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的若干意見》，即“非公36條”，在市場準(zhǔn)人、財(cái)政金融支持、社會(huì)服務(wù)、職工權(quán)益、強(qiáng)化企業(yè)素質(zhì)、政府改進(jìn)職能、加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)指導(dǎo)和政策協(xié)調(diào)七個(gè)方面規(guī)范界定了非公有制經(jīng)濟(jì)的活動(dòng)空間和政策優(yōu)惠，堪稱民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入新階段的標(biāo)志。但我們也必須清醒地認(rèn)識(shí)到．鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展僅靠政策的支持是不夠的，必須加強(qiáng)相關(guān)法律法規(guī)和制度建設(shè)，尤其是財(cái)務(wù)、稅收管理等方面的法律法規(guī)和制度的銜接、統(tǒng)一，并在全社會(huì)范圍內(nèi)形成一種民營企業(yè)自覺規(guī)范運(yùn)營的良好氛圍。
在倡導(dǎo)建立法治國家、誠信政府的今天，國家公權(quán)力特別是行政權(quán)力的行使必須嚴(yán)格遵循憲法和法律的規(guī)定，不得有任何超越憲法和法律的特權(quán)；必須嚴(yán)格依法行政、依憲治國，確保憲法的權(quán)威性，保證法律和政令的暢通，對(duì)于假借服務(wù)之名任意干涉和妨礙民營企業(yè)經(jīng)營的任何行政違法、違規(guī)行為和越權(quán)行為必須依法追究。
政府對(duì)民營中小企業(yè)的扶持和保護(hù)可從三方面著手：第一．給予融資方面的擔(dān)保支持。主要是在信貸方面為企業(yè)向銀行或其他金融機(jī)構(gòu)提供貸款擔(dān)保。第二，通過嚴(yán)格執(zhí)法改善民營中小企業(yè)的經(jīng)營環(huán)境。主要是減少行業(yè)進(jìn)入壁壘，建立公平的市場競爭環(huán)境。第三，構(gòu)筑和完善社會(huì)化服務(wù)體系。針對(duì)當(dāng)前中小企業(yè)技術(shù)開發(fā)能力弱、人才缺乏等矛盾，依靠政府力量．強(qiáng)化中介服務(wù)等社會(huì)化服務(wù)功能。如為企業(yè)提供信息咨詢服務(wù)：為企業(yè)與科研機(jī)構(gòu)之間、企業(yè)與企業(yè)之間的協(xié)作提供中介服務(wù)；為企業(yè)提供人員培訓(xùn)、企業(yè)診斷和經(jīng)營指導(dǎo)服務(wù)等。
關(guān)鍵詞：企業(yè)；法律顧問；制度；完善；法律風(fēng)險(xiǎn)
隨著我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和發(fā)展，企業(yè)法律顧問在企業(yè)的經(jīng)營管理中發(fā)揮著重要的作用，在我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中具有重大意義，雖然，企業(yè)法律顧問制度逐漸被人們所熟知，但是，由于其還是一項(xiàng)較新的制度，在適用過程中暴露出一些問題和不足之處，如何完善企業(yè)法律顧問制度以適應(yīng)企業(yè)的發(fā)展、適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展、適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是亟待我們思考的。
一、企業(yè)法律顧問制度的概念及企業(yè)法律顧問的工作內(nèi)容
企業(yè)法律顧問是企業(yè)內(nèi)部專門從事法律事務(wù)的企業(yè)工作人員，企業(yè)法律顧問制度是指規(guī)是指規(guī)范企業(yè)法律顧問的執(zhí)業(yè)資格、執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)、權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任等一系列制度的總稱。企業(yè)法律顧問的工作內(nèi)容主要有：為企業(yè)草擬、制定、審查、修改合同，完善合同管理，預(yù)防合同糾紛；為企業(yè)日常經(jīng)營中出現(xiàn)的法律問題給予法律意見，提供法律咨詢；幫助企業(yè)健全企業(yè)內(nèi)部的管理制度；根據(jù)企業(yè)崗位的需要，為相關(guān)人員提供法律培訓(xùn)、教育；對(duì)企業(yè)的各項(xiàng)重大決策進(jìn)行法律論證；辦理各種法律相關(guān)事務(wù)，如：工商登記、商標(biāo)注冊(cè)、專利申請(qǐng)；企業(yè)參加訴訟和非訴訟活動(dòng)等。
二、建立企業(yè)法律顧問制度的重要性
隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的建立與發(fā)展，法律規(guī)范發(fā)揮著重要的作用，企業(yè)在對(duì)外和對(duì)內(nèi)之間的關(guān)系都主要通過法律來規(guī)范調(diào)整，企業(yè)對(duì)外與平等主體間的商業(yè)行為有合同法等民商法來規(guī)范調(diào)整；企業(yè)內(nèi)部有勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法安全生產(chǎn)法等法律來規(guī)范調(diào)整，企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)離不開法律的調(diào)整和規(guī)范。雖然企業(yè)的經(jīng)營有法律法規(guī)的規(guī)范和調(diào)整，但是仍然避免不了法律風(fēng)險(xiǎn)，法律風(fēng)險(xiǎn)是指由于企業(yè)外部法律環(huán)境改變或內(nèi)部未按照法律規(guī)定或合同約定履行義務(wù)、行使權(quán)力，從而產(chǎn)生不利的法律后果的可能性。建立企業(yè)法律顧問制度，可以幫助企業(yè)按照法律的規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營管理，避免因違法違規(guī)經(jīng)營給企業(yè)帶來損害，在經(jīng)營中有效防范法律風(fēng)險(xiǎn)，為企業(yè)良性發(fā)展提供有效保障。
三、目前企業(yè)法律顧問制度所存在的問題
（一）企業(yè)法律顧問的職權(quán)不清
目前對(duì)企業(yè)法律顧問有所規(guī)定的、比較權(quán)威的僅有《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》，雖然其對(duì)法律顧問的職權(quán)規(guī)定的全面，但是卻較為原則、抽象。對(duì)企業(yè)法律顧問如何行使其職權(quán)沒有詳細(xì)的、程序性的規(guī)定，因此，企業(yè)法律顧問很難發(fā)揮自身在企業(yè)中的作用。
（二）企業(yè)法律顧問整體素質(zhì)有待提高
企業(yè)法律顧問應(yīng)是既懂得管理，又懂得法律的復(fù)合型人才，但由于目前法律顧問制度不夠健全，企業(yè)法律顧問待遇普遍偏低，因此，參與企業(yè)法律顧問學(xué)習(xí)的積極性不高，導(dǎo)致企業(yè)法律顧問整體素質(zhì)偏低。
（三）企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)對(duì)法律顧問不夠重視
一些企業(yè)由于領(lǐng)導(dǎo)的法律意識(shí)淡薄，對(duì)企業(yè)的法律工作不重視，不知道運(yùn)用法律手段來維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，低估企業(yè)法律顧問的作用，這樣不僅阻礙了企業(yè)法律顧問制度的發(fā)展，更阻礙了企業(yè)的發(fā)展，使企業(yè)隨時(shí)處于遭受經(jīng)濟(jì)損失、信譽(yù)損害等的風(fēng)險(xiǎn)之中。
（四）缺乏對(duì)企業(yè)法律顧問制度落實(shí)的監(jiān)督管理
國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)對(duì)國有企業(yè)建立企業(yè)法律顧問制度有明確的要求，但是沒有規(guī)定不按要求建立的懲處辦法，且對(duì)于企業(yè)上報(bào)的情況沒有調(diào)查落實(shí)，就直接認(rèn)可，對(duì)于企業(yè)法律顧問是否在企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控中發(fā)揮著作用在所不問。
四、企業(yè)法律顧問制度的完善
（一）加強(qiáng)培訓(xùn)提高企業(yè)法律顧問的素質(zhì)
企業(yè)法律顧問團(tuán)隊(duì)的每一位員工都必須持證上崗，由于企業(yè)法律顧問是一種復(fù)合型人才，因此，企業(yè)法律顧問不僅應(yīng)該精通法律知識(shí)，而且，還應(yīng)該懂得經(jīng)濟(jì)、管理、財(cái)務(wù)等方面的知識(shí)，企業(yè)應(yīng)該定期組織企業(yè)法律顧問進(jìn)行相關(guān)的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高企業(yè)法律顧問團(tuán)隊(duì)的整體素質(zhì)，為企業(yè)提供最優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。
（二）提高企業(yè)管理人員的法律意識(shí)
企業(yè)的經(jīng)營管理者必須加強(qiáng)自身的法律意識(shí)，這是完善企業(yè)法律顧問制度的前提，只有得到企業(yè)經(jīng)營管理人員的認(rèn)可，企業(yè)法律顧問才能發(fā)揮自身作用。因此，在企業(yè)中應(yīng)該定期對(duì)經(jīng)營管理人員進(jìn)行法律基礎(chǔ)知識(shí)的培訓(xùn)和宣傳，當(dāng)具備了一定的相關(guān)法律基礎(chǔ)知識(shí)，企業(yè)的經(jīng)營管理人員就會(huì)意識(shí)法律的重要性，對(duì)企業(yè)法律顧問加以重視。
（三）要建立科學(xué)、規(guī)范的企業(yè)法律顧問工作制度
要明確企業(yè)法律顧問及其工作部門和其他部門的職權(quán)，做到分工明確、互相配合，首先就必須要在企業(yè)內(nèi)部建立一套完科學(xué)、規(guī)范的企業(yè)法律顧問工作制度。這樣才能明確企業(yè)法律顧問及其工作部門的職權(quán)、工作流程等，只有建立一套完整的制度，才能保障企業(yè)法律顧問發(fā)揮其應(yīng)有的職能。
（四）建立企業(yè)法律顧問制度監(jiān)督機(jī)制
一方面，企業(yè)內(nèi)部自身要建立科學(xué)合理的監(jiān)督制度，企業(yè)負(fù)責(zé)人負(fù)責(zé)總監(jiān)督，企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)具體的監(jiān)督檢查工作。另一方面，企業(yè)外部還必須由具體的行政機(jī)關(guān)監(jiān)督落實(shí)，設(shè)立專門的行政部門履行對(duì)企業(yè)是否建立法律顧問制度以及工作開展情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。雙管齊下，共同推進(jìn)企業(yè)法律顧問制度的貫徹落實(shí)。
五、結(jié)語
如今，市場競爭日益激烈，許多企業(yè)不再盲目地追求利益最大化，而是先進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)分析論證，找到最安全最具有保障的經(jīng)營方法，企業(yè)發(fā)展必然伴隨著法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，要在激烈的市場競爭中穩(wěn)步發(fā)展，就必須要建立、并完善企業(yè)法律顧問制度，為企業(yè)的發(fā)展保駕護(hù)航。（作者單位：四川大學(xué)）
參考文獻(xiàn)：
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[論文關(guān)鍵詞]企業(yè)法律文化 問題 對(duì)策
一、企業(yè)法律文化概述
所謂企業(yè)法律文化是指企業(yè)在經(jīng)營管理活動(dòng)中形成的法律意識(shí)、法律思維和行為模式以及在此基礎(chǔ)上形成的企業(yè)內(nèi)部組織、管理制度的總和。作為企業(yè)文化的重要組成部分，企業(yè)法律文化的構(gòu)成要素有三，即物質(zhì)表現(xiàn)層、制度行為層以及精神理念層。物質(zhì)表現(xiàn)層是企業(yè)法律文化的外在表現(xiàn)和重要載體，表現(xiàn)為可觀察到的組織機(jī)構(gòu)和組織過程；制度行為層是企業(yè)法律文化的中間層和支持保障層，表現(xiàn)為企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中依法制定的規(guī)章制度以及依法進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的行為；精神理念層是企業(yè)法律文化的內(nèi)核，表現(xiàn)為企業(yè)管理者的法律意識(shí)、法律思維、法律信仰等。
企業(yè)法律文化的三個(gè)構(gòu)成要素既相互獨(dú)立又高度統(tǒng)一，共同構(gòu)成了一個(gè)有機(jī)整體，只有三者相互協(xié)調(diào)、共同作用，才能充分發(fā)揮企業(yè)法律文化在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營及持續(xù)發(fā)展中的重大作用。
二、我國企業(yè)法律文化建設(shè)中存在的問題
隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展以及社會(huì)主義法治建設(shè)的不斷深入，企業(yè)法律文化得到了越來越多企業(yè)的關(guān)注，但不容忽視的是企業(yè)在法律文化建設(shè)過程中都或多或少存在一些問題，阻礙了企業(yè)法律文化建設(shè)的深入開展。
（一）物質(zhì)表現(xiàn)層
根據(jù)原國家經(jīng)貿(mào)委《企業(yè)法律顧問管理辦法》的規(guī)定，國家從促進(jìn)企業(yè)依法經(jīng)營、維護(hù)自身合法權(quán)益的角度出發(fā)，建議企業(yè)設(shè)立總法律顧問、設(shè)置法律事務(wù)機(jī)構(gòu)并配備法律工作人員。國務(wù)院國資委《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》更是規(guī)定國有企業(yè)，尤其是國有大型企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立總法律顧問、設(shè)置法律事務(wù)機(jī)構(gòu)、配備法律工作人員。然而在實(shí)際的企業(yè)管理中，一些中央企業(yè)及其重要子企業(yè)都沒有達(dá)到國資委規(guī)定的要求，更不用說地方國有企業(yè)和大量的民營私營企業(yè)了，同時(shí)很多企業(yè)即使招聘了法務(wù)人員或聘請(qǐng)了法律顧問，也僅是為了應(yīng)付上級(jí)檢查或?qū)⒎晒ぷ魍Ａ粼谄髽I(yè)管理的表面層次上，沒有真正納入到企業(yè)文化建設(shè)中。法律事務(wù)組織機(jī)構(gòu)的缺失和總法律顧問、法律工作人員的缺位使得企業(yè)法律工作得不到有效的組織和智力支撐，更使法律文化建設(shè)缺少了重要載體和表現(xiàn)形式，企業(yè)法律文化建設(shè)自然不能得到有效開展。
（二）制度行為層
一方面，制度建設(shè)有待提高。首先，很多企業(yè)的制度建設(shè)相對(duì)滯后，除了國家及地方的有關(guān)法律規(guī)范之外，其自身缺乏基礎(chǔ)性內(nèi)控制度，企業(yè)的很多內(nèi)部行為得不到有效的制度約束和規(guī)范。其次，一些企業(yè)雖然制定了不少規(guī)章制度，但制度之間缺少必要的協(xié)調(diào)和銜接，內(nèi)部不同部門對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定有時(shí)大相徑庭，同時(shí)有些規(guī)定過于原則和抽象，難以執(zhí)行和操作，使許多規(guī)定成了一紙空文。再次，不少企業(yè)的制度執(zhí)行力不強(qiáng)，雖然制定了許多完善可行的規(guī)章制度，但得不到有效的執(zhí)行，造成了雖有制度但被束之高閣的現(xiàn)象。另一方面，行為建設(shè)有待改善。首先，目前很多企業(yè)的決策及經(jīng)濟(jì)行為中缺少法律審核環(huán)節(jié)，忽視了法律審核在企業(yè)重大決策、規(guī)章制度制定及經(jīng)濟(jì)合同簽訂中的重大作用，極大削弱了法律的保駕護(hù)航能力。其次，很多企業(yè)沒有將法律管理納入到企業(yè)管理之中，僅將法律的作用定位在糾紛案件處理上，法律被排斥在合同管理、授權(quán)管理、風(fēng)險(xiǎn)管理等日常的企業(yè)管理門檻之外，成了企業(yè)管理的看客。規(guī)章制度的漏洞和法律行為的缺失使企業(yè)法律文化建設(shè)缺少了制度保障和行動(dòng)落實(shí)，僅成了一種口號(hào)。
（三）精神理念層
首先，一些企業(yè)的管理人員，尤其是高級(jí)管理人員法律意識(shí)還不強(qiáng)，對(duì)企業(yè)法制工作的重要性認(rèn)識(shí)不足，忽略了法律的事前防范功能，缺乏企業(yè)法律文化建設(shè)的緊迫感和責(zé)任感；傳統(tǒng)的人治思想較為嚴(yán)重，依法治企能力較弱，市場法制規(guī)則意識(shí)薄弱，遇事沿襲習(xí)慣做法，靠關(guān)系，講擺平，不能充分利用法律手段維護(hù)自身合法權(quán)益，企業(yè)法律文化建設(shè)的思想基礎(chǔ)先天缺失。其次，一些企業(yè)對(duì)普法教育的重視程度不夠，忽視了普法宣傳在法律意識(shí)培養(yǎng)上的重要作用，普法投入不足、手段單一、全員參與程度較低等，難以有效形成“知法、懂法、守法、用法”的法治氛圍，企業(yè)法律文化建設(shè)的環(huán)境氛圍后天不足。
三、我國企業(yè)法律文化建設(shè)的對(duì)策
（一）提高思想意識(shí)，充分認(rèn)識(shí)企業(yè)法律工作的重要性
1.加強(qiáng)企業(yè)法律工作是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的必然要求。建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心是完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，形成有效的制衡機(jī)制。建立現(xiàn)代企業(yè)制度，嚴(yán)格公司治理，真正形成有效制衡機(jī)制，關(guān)鍵是嚴(yán)格依法辦事。加強(qiáng)企業(yè)法律工作，有利于企業(yè)依法規(guī)范行為，使公司治理名符其實(shí)，發(fā)揮效率，保證權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)和執(zhí)行層之間的制衡到位，有利于提高企業(yè)依法決策、依法經(jīng)營管理的能力和水平。
2.加強(qiáng)企業(yè)法律工作是促進(jìn)企業(yè)依法經(jīng)營的現(xiàn)實(shí)需要。市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，作為市場經(jīng)濟(jì)主體的企業(yè)，必須依法開展各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善，企業(yè)所面臨的市場競爭越來越激烈，不依法經(jīng)營必然造成市場風(fēng)險(xiǎn)的放大，一旦法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，企業(yè)自身難以控制，往往會(huì)帶來災(zāi)難性的后果。因此迫切需要企業(yè)強(qiáng)化法律意識(shí)，加強(qiáng)企業(yè)法制建設(shè)，不斷提升企業(yè)防范和化解法律風(fēng)險(xiǎn)的能力，進(jìn)一步提高企業(yè)在國內(nèi)外市場的競爭力。
3.加強(qiáng)企業(yè)法律工作是深化企業(yè)民主建設(shè)的內(nèi)在要求。實(shí)現(xiàn)管理科學(xué)是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要標(biāo)志。要做到科學(xué)、有序、高效，就必須摒棄人治思想，積極推行依法治企。企業(yè)內(nèi)部決策，要從經(jīng)驗(yàn)決策、個(gè)人決策向科學(xué)決策、民主決策轉(zhuǎn)變；企業(yè)內(nèi)部管理，要從粗放管理向依法管理、規(guī)范管理、精細(xì)管理轉(zhuǎn)變。只有這樣，才能保障企業(yè)決策的科學(xué)化和民主化，才能充分調(diào)動(dòng)各方面的積極性。適應(yīng)這一內(nèi)在要求，需要提高企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)和全體員工的法律素質(zhì)，促進(jìn)企業(yè)依法治理，推進(jìn)企業(yè)民主法制建設(shè)。
（二）加強(qiáng)普法教育，提高全員的法律意識(shí)和依法治企能力
普法教育是企業(yè)法律文化建設(shè)的重要內(nèi)容，是增強(qiáng)全員法律意識(shí)的重要途徑。企業(yè)上下應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一思想，提高認(rèn)識(shí)，增強(qiáng)做好普法工作的責(zé)任感和緊迫感，不斷提高做好普法工作的主動(dòng)性、自覺性，形成人人“知法、懂法、守法、用法”的良好局面。要健全制度，規(guī)范管理，推動(dòng)企業(yè)普法教育的制度化和規(guī)范化，實(shí)現(xiàn)企業(yè)普法工作的常態(tài)化局面。要圍繞重點(diǎn)，狠抓落實(shí)，增強(qiáng)普法的針對(duì)性和實(shí)效性，將各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)和關(guān)鍵崗位員工作為重點(diǎn)普法對(duì)象，把實(shí)施企業(yè)經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略所涉及的法律法規(guī)作為重點(diǎn)普法內(nèi)容，把企業(yè)法律管理的成功經(jīng)驗(yàn)、做法和典型教訓(xùn)作為普法案例，促進(jìn)普法工作取得實(shí)效。通過廣泛、深入地開展企業(yè)普法教育，增強(qiáng)全員的法制意識(shí)，提高依法治企能力，形成“遵守法律、崇尚法律、運(yùn)用法律”的良好氛圍，推動(dòng)企業(yè)文化建設(shè)水平的提升。
（三）加強(qiáng)組織建設(shè)，夯實(shí)企業(yè)法律文化建設(shè)的組織基礎(chǔ)
組織建設(shè)是企業(yè)法律文化建設(shè)的基礎(chǔ)性工作。各企業(yè)應(yīng)按照有關(guān)要求，結(jié)合自身實(shí)際，設(shè)立總法律顧問，明確總法律顧問的工作職責(zé)，逐步推動(dòng)總法律顧問專職化、專業(yè)化，充分發(fā)揮總法律顧問在企業(yè)法律文化建設(shè)中的領(lǐng)導(dǎo)作用。要設(shè)置企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，明確職能和工作流程，確定分管領(lǐng)導(dǎo)和機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人，切實(shí)加強(qiáng)法制工作的組織領(lǐng)導(dǎo)。要配備一定數(shù)量的法律工作人員，明確處理企業(yè)法律事務(wù)的權(quán)限、程序和職責(zé)等，逐步建立起科學(xué)規(guī)范的法律顧問工作制度和工作流程。同時(shí)企業(yè)應(yīng)該加強(qiáng)法律顧問后備人才培養(yǎng)，營造優(yōu)秀法律人才脫穎而出的良好環(huán)境，做好法律顧問執(zhí)業(yè)資格取證工作，實(shí)現(xiàn)法律顧問隊(duì)伍的職業(yè)化和專業(yè)化，為企業(yè)法律文化建設(shè)提供堅(jiān)實(shí)的組織保障和智力支持。
（四）加強(qiáng)制度建設(shè)，筑牢企業(yè)法律文化建設(shè)的制度支撐
加強(qiáng)基礎(chǔ)性內(nèi)控管理制度建設(shè)，建立完善的企業(yè)管理工作制度體系，是規(guī)范企業(yè)行為、防范風(fēng)險(xiǎn)的有效措施，也是衡量企業(yè)治理水平的重要標(biāo)志。企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際，建立健全各項(xiàng)內(nèi)控管理制度，強(qiáng)化不同制度之間的銜接，減少原則性與抽象性規(guī)定，增強(qiáng)制度的可執(zhí)行性和可操作性，使企業(yè)的各項(xiàng)內(nèi)部管理行為有規(guī)可依。同時(shí)，要加強(qiáng)制度執(zhí)行力建設(shè)，加大對(duì)規(guī)章制度的宣貫力度，強(qiáng)化監(jiān)督檢查，做到有規(guī)必依、依規(guī)必嚴(yán)，促進(jìn)企業(yè)管理工作步入制度化軌道，為企業(yè)法律文化建設(shè)提供堅(jiān)實(shí)的制度支撐。
（五）加強(qiáng)法律審核，確保企業(yè)各項(xiàng)決策及行為合法合規(guī)
法律審核是企業(yè)依法決策，依法經(jīng)營管理的重要保證，更是構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的重要環(huán)節(jié)。企業(yè)要按照“事前防范、事中控制為主，事后補(bǔ)救為輔”的原則，建立健全規(guī)章制度。經(jīng)濟(jì)合同以及重要決策的法律審核，一是要有制度保障，企業(yè)必須制定有關(guān)法律審核的規(guī)章制度，確保法律審核嵌入企業(yè)規(guī)章制度、經(jīng)濟(jì)合同和重要決策的流程；二是要覆蓋全過程，從規(guī)章制度的制定到執(zhí)行，從合同的訂立到履行，從重大項(xiàng)目的決策到運(yùn)營，法律管理必須全程參與。通過法律審核，不斷促進(jìn)企業(yè)依法決策、依法行為，為企業(yè)法律文化建設(shè)提供良好的合規(guī)環(huán)境。
法律與企業(yè)經(jīng)營、管理的關(guān)系
企業(yè)經(jīng)營、管理等活動(dòng)與國家法律有著十分密切的關(guān)系，主要體現(xiàn)在：
一、依法治國已經(jīng)作為國家的基本方針寫進(jìn)了《憲法》。在現(xiàn)代法制社會(huì)，國家對(duì)社會(huì)的管理主要通過各種法律法規(guī)的實(shí)施來實(shí)現(xiàn)。企業(yè)作為國家經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本主體，必然也在國家法律法規(guī)調(diào)整的范圍之列，受國家法律法規(guī)的約束。企業(yè)的經(jīng)營、管理活動(dòng)，必須在國家法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行。
二、市場經(jīng)濟(jì)是建立在各經(jīng)濟(jì)主體相互平等的基礎(chǔ)上的。各平等經(jīng)濟(jì)主體之間相互關(guān)系的調(diào)整，主要依靠國家的法律法規(guī)，所以說所謂市場經(jīng)濟(jì)也即法制經(jīng)濟(jì)。參與市場經(jīng)濟(jì)的企業(yè)，如果不知法，不懂法，就有可能在不知不覺之間因違法而受到法律的制裁，同時(shí)在企業(yè)的合法權(quán)益受到不法侵害時(shí)，也往往會(huì)由于不懂法而錯(cuò)失依法維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益的機(jī)會(huì)。而知法守法的企業(yè)，則完全可以依法維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，使之免受任何不法侵害。
三、企業(yè)經(jīng)營、管理的整個(gè)過程，從宏觀上看，也可以理解為即各種經(jīng)濟(jì)合同的談判、簽訂、履行、解決糾紛的過程。企業(yè)的經(jīng)營目標(biāo)，主要依賴各個(gè)經(jīng)濟(jì)合同的正常、實(shí)際履行來實(shí)現(xiàn)。而各個(gè)經(jīng)濟(jì)合同的談判、簽訂、履行、和糾紛的處理，均必須符合國家的法律法規(guī)。
四、企業(yè)依法簽訂的經(jīng)濟(jì)合同，是確立企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的權(quán)利和義務(wù)的具有法律約束力的協(xié)議，也是企業(yè)實(shí)現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)目的、解決經(jīng)濟(jì)糾紛的重要依據(jù)，所以，經(jīng)濟(jì)合同也可以理解為是國家法律法規(guī)在該企業(yè)的具體延伸。簽訂經(jīng)濟(jì)合同，對(duì)企業(yè)來說如同立法一樣重要。所以，企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，如缺乏必要的法律知識(shí)或?qū)I(yè)的法律工作者的參與，經(jīng)濟(jì)合同簽訂不好，企業(yè)的經(jīng)濟(jì)目的也往往難以順利實(shí)現(xiàn)。
企業(yè)法律事務(wù)工作的特點(diǎn)
企業(yè)作為國家法律調(diào)整的對(duì)象，企業(yè)法律事務(wù)工作必然有著不同于國家司法機(jī)關(guān)的自身的特點(diǎn)：
一、企業(yè)法律事務(wù)工作的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：
1、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)重大決策過程中的法律事務(wù)。包括企業(yè)的設(shè)立，投資項(xiàng)目的選擇、談判，重大經(jīng)濟(jì)合同的簽訂，企業(yè)的改制、上市，企業(yè)重大問題、突發(fā)問題的處理等。主要涉及企業(yè)法、投資法、公司法、合同法、金融法等內(nèi)容。
2、企業(yè)經(jīng)營、管理過程中的法律事務(wù)。如企業(yè)規(guī)章制度的制定，勞動(dòng)人事的管理，經(jīng)濟(jì)合同的管理，金融稅收的處理等等，均不同程度地涉及到相關(guān)的法律問題。
3、解決各種經(jīng)濟(jì)、民事糾紛過程中的法律事務(wù)。除經(jīng)濟(jì)、民事糾紛涉及的有關(guān)經(jīng)濟(jì)、民事法律問題外，還有關(guān)于仲裁、訴訟、執(zhí)行等程序性法律問題。
二、企業(yè)法律事務(wù)工作不享有任何的執(zhí)法的權(quán)力，而是著重與知法守法，防止發(fā)生法律沖突，依法維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。
三、企業(yè)法律事務(wù)工作主要以預(yù)防為主，以避免發(fā)生法律糾紛為目標(biāo)，其次才是依法解決、處理已發(fā)生的法律糾紛。
四、企業(yè)法律事務(wù)工作涉及面廣，涉及的部門、人員較多，涉及的工作內(nèi)容復(fù)雜，企業(yè)法律事務(wù)往往處于配角地位，帶有服務(wù)性質(zhì)，所以要求企業(yè)法律事務(wù)工作人員除必須掌握全面的法律知識(shí)外，還必須有高度的服務(wù)意識(shí)和良好的協(xié)作精神、奉獻(xiàn)精神。
企業(yè)法律事務(wù)工作的功能
企業(yè)法律事務(wù)工作的功能主要三項(xiàng)：
一、預(yù)防功能
通過為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行重大決策提供法律意見，就企業(yè)經(jīng)營、管理活動(dòng)中有關(guān)法律問題提供法律意見，參與、協(xié)助企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)和員工的有關(guān)工作，起草、審查企業(yè)的經(jīng)濟(jì)合同和有關(guān)法律事務(wù)文書，解答企業(yè)職工的法律咨詢等，使企業(yè)依法進(jìn)行各項(xiàng)經(jīng)營、管理活動(dòng)，防止出現(xiàn)違法行為和各種法律漏洞，預(yù)防企業(yè)發(fā)生法律糾紛，避免企業(yè)經(jīng)濟(jì)損失。
二、挽救功能
在企業(yè)發(fā)生法律糾紛或企業(yè)合法權(quán)益受到侵害時(shí)，通過企業(yè)進(jìn)行協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等活動(dòng)，依法維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，避免或挽回企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失。
三、宣傳教育功能
論文關(guān)鍵詞：中小企業(yè)；法律制度；政策扶持
論文摘要：中小企業(yè)在經(jīng)濟(jì)生活中具有大企業(yè)不可替代的重要地位與作用，對(duì)政府有效承擔(dān)社會(huì)經(jīng)濟(jì)職能不可或缺，是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中最活躍的經(jīng)濟(jì)細(xì)胞。小企業(yè)的發(fā)展促進(jìn)法律的完善，法律是促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的基本保證。運(yùn)用法律手段促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展是最普遍、最有效的措施。據(jù)此，本文以美國與日本為倒對(duì)促進(jìn)我國中小企業(yè)發(fā)展的有關(guān)法律問題進(jìn)行研究。
促進(jìn)我國中小企業(yè)發(fā)展的法律的培育起步較晚，發(fā)展還很不完善。部分有關(guān)的政策法律分散且操作性不強(qiáng)。需要在建設(shè)過程中不斷推出系列政策措施，加快立法，建立健全促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的法律制度，以引導(dǎo)和促進(jìn)中小企業(yè)的健康發(fā)展。
1中小企業(yè)的界定
我國中小型企業(yè)也是相對(duì)于大型企業(yè)而言的。2003年我國實(shí)施的《中華人民共和國中小企業(yè)促進(jìn)法》所稱的中小企業(yè)，是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的有利于滿足社會(huì)需要，增加就業(yè)，符合國家產(chǎn)業(yè)政策，生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模屬于中小型的各種所有制和各種形式的企業(yè)，中小企業(yè)的劃分標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院負(fù)責(zé)企業(yè)工作的部門根據(jù)企業(yè)職工人數(shù)、銷售額、資產(chǎn)總額等指標(biāo)，結(jié)合行業(yè)耗制定，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。
2中小企業(yè)的作用
2006年，我國中小企業(yè)數(shù)已經(jīng)達(dá)到4200多萬戶，占全國企業(yè)總數(shù)的99．8％，納稅金額占全國的50.2％；吸納75％的城鎮(zhèn)就業(yè)人口和75％以上農(nóng)村轉(zhuǎn)移出來的勞動(dòng)力；中小企業(yè)發(fā)明專利占全國的66％，研發(fā)的新產(chǎn)品占全國的82％。在我國的出口總額中約占60％。中小企業(yè)在、兢山、、產(chǎn)值、科技創(chuàng)新等方面發(fā)揮舉足重輕，為推動(dòng)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出巨大貢獻(xiàn)。
3立法現(xiàn)狀
3.1我國企業(yè)的立法現(xiàn)狀。我國有關(guān)企業(yè)立法始于十—屆三中全會(huì)之后。中央和地方政府調(diào)整企業(yè)關(guān)系的立法工作取得重大成就，先后頒布400多個(gè)單行法律法規(guī)。例如：2000年頒布的供于鼓勵(lì)和促進(jìn)中小型企業(yè)發(fā)展的若干政策意見》，鼓勵(lì)社會(huì)和民間投資，充分發(fā)揮政府對(duì)風(fēng)臉投資的導(dǎo)向作用；2004年《證券投資基金法》為推動(dòng)中國的風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)剁共有力的法律保證；2005年《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》給予風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)政策扶持的方式；2009年《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》，對(duì)擬創(chuàng)業(yè)板上市業(yè)的發(fā)行條件、發(fā)行程序、信息披露、監(jiān)督管理和法律責(zé)任等方面進(jìn)行規(guī)定。雖然這些法律法規(guī)主要以國有企業(yè)為調(diào)整對(duì)象，但也基本上都適用于中小、盡管我國保護(hù)和促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的法律政策在實(shí)踐中已取得明顯成效，但是隨著改革全面深人開展．特別是政府職能的轉(zhuǎn)變和企業(yè)職能的改革，中小企業(yè)的立法現(xiàn)狀與經(jīng)濟(jì)發(fā)脆有不適應(yīng)之處，這就需要把一些不合時(shí)寅的法律法規(guī)喧及時(shí)淘汰，不斷調(diào)整、改革、完善成適應(yīng)形勢需要的新法律法規(guī)。
3．2國外中小企業(yè)法律政策。
3．2．1美國。美國政府近30年時(shí)間的持續(xù)發(fā)展，在不同階段出臺(tái)相應(yīng)的法律，已經(jīng)形成了一個(gè)比較完善的中小企業(yè)立法體系。例如：早在1953年《小企業(yè)法案》確立了中小企業(yè)的法律地位：1958年《小企業(yè)投資法》鼓勵(lì)建立為中小企業(yè)提供風(fēng)險(xiǎn)資金的投資公司，向中小企業(yè)提供地貸款支持中小企業(yè)的發(fā)展;1983《小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新開發(fā)法》使美國政府對(duì)中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新支持實(shí)現(xiàn)法制化；1995年《小企業(yè)貸款法》為滿足中小企業(yè)貸款的需要提供法制保證；1996年，《小企業(yè)項(xiàng)目改進(jìn)法》；1999年《小企業(yè)投資中心技術(shù)改進(jìn)法》。以上相關(guān)法律、法規(guī)、政策的陸續(xù)出臺(tái)對(duì)于我國來說也是—個(gè)很好的借鑒。
3．22日本。日本是中小企業(yè)立法比較完善的國家，目前，在日本中小企業(yè)立法形成了完整的法律體系，例如：1948年《中小企業(yè)廳設(shè)置法》形成全國性的中小企業(yè)行政組織網(wǎng)絡(luò)；1950年《中小企業(yè)信用保險(xiǎn)法》確立政府為中小企業(yè)提供擔(dān)保的角色和方式：1953年《中小企業(yè)金融公庫法》解決中小企業(yè)融資問題等形成了較為完整的融資立法體系，專門向中小企業(yè)提供長期貸款；1956年《中小企業(yè)振興資金助成法》促進(jìn)中小企業(yè)的設(shè)備改善；1963年《中小企業(yè)現(xiàn)代化資金助成法》為中小企業(yè)的現(xiàn)代化提供資金保證；1999年《中小企業(yè)經(jīng)營革新支援法》給予中小企業(yè)資金補(bǔ)助。在日本，中小企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的問題幾乎都在中小企業(yè)立法中得到解決。日本的中小企業(yè)立法促進(jìn)了國家的產(chǎn)業(yè)政策更加完善，使中小企業(yè)在經(jīng)濟(jì)發(fā)展和結(jié)構(gòu)調(diào)整中發(fā)揮積極作用。
4以它國為借鑒建立符合我國國情的法律法規(guī)
借鑒國外的中小企業(yè)法律制度的針對(duì)性、可操作性，階段性、靈活性和誘導(dǎo)性等特點(diǎn)針對(duì)我國中小企業(yè)及其法律調(diào)整的現(xiàn)狀和要求在以下幾方面對(duì)我國中小企業(yè)法律制度與政府扶持政策提出以下建議：
4．l法律方面如下。
4．1．1中小企業(yè)融資法律制度。我國中小企業(yè)融資制度屬于政府引進(jìn)性制度。政府曾企圖通過強(qiáng)制性制度變遷，引導(dǎo)金融機(jī)構(gòu)向中小企業(yè)貸款。但許多中小企業(yè)金融機(jī)構(gòu)的整合如城市信用社、信托投資公司、農(nóng)村信用社等的關(guān)閉和合并，使中小企業(yè)獲得貸款的機(jī)會(huì)進(jìn)一步減少。因此，中小企業(yè)融資尤待改造，充分發(fā)揮金融市場的調(diào)節(jié)功能。
4．1．2完善信用擔(dān)保法律制度。我國信用體系直接表現(xiàn)為信用缺失，包括整個(gè)社會(huì)缺少信用記錄、信用征集、信用調(diào)查、信用評(píng)估、信用擔(dān)保、信用管理等完善的信用制度體系。國家新的《中小企業(yè)信用擔(dān)保管理辦法》一直沒有出臺(tái)，致使實(shí)踐中有關(guān)中小企業(yè)信用擔(dān)保的一些重要問題無法得到解決。
4．1．3完善財(cái)政與稅收扶持法律制度。財(cái)政扶持政策主要應(yīng)體現(xiàn)在財(cái)政補(bǔ)貼和政府采購。財(cái)政稅收政策規(guī)對(duì)巾小企業(yè)的支持并非對(duì)某一項(xiàng)目進(jìn)行支持。針對(duì)我國現(xiàn)行的中小企業(yè)財(cái)政稅收政策規(guī)制的分散、沖突等問題，應(yīng)當(dāng)完善財(cái)政補(bǔ)貼和稅收優(yōu)惠制度。
4．2政策方面如：
4．2．1中小企業(yè)人才保障的政策。高級(jí)管理技術(shù)人才是中小企業(yè)發(fā)展稀缺的要素。如何為中小企業(yè)提供高素質(zhì)的人才是中小企業(yè)政策的重要任務(wù)。我國的中小企業(yè)人才保障的政策中應(yīng)當(dāng)設(shè)置提供技術(shù)管理方面的培訓(xùn)，建立中小企業(yè)人力資源管理系統(tǒng)。
4．2．2完善技術(shù)創(chuàng)新服務(wù)政策。目前，我國尚未形成—套完整的中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新服務(wù)政策法規(guī)體系，尤其是技術(shù)發(fā)明、技術(shù)創(chuàng)新、技術(shù)轉(zhuǎn)移、技術(shù)推廣，以及政府支持中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新、對(duì)中小企業(yè)項(xiàng)目研究開發(fā)與技術(shù)創(chuàng)新活動(dòng)的財(cái)政、稅收優(yōu)惠政策等方面的法律法規(guī)。
4．2．3中小企業(yè)市場拓展政策。中小企業(yè)依靠自身力量對(duì)市場的拓展和守護(hù)比軾艱難，需要政府制定相應(yīng)的政策拓展市場空間，包括明確中小企業(yè)與大企業(yè)之間的交易關(guān)系、市場范圍，促進(jìn)中小企業(yè)與大企業(yè)進(jìn)行競爭，拓展海外投資市場和貿(mào)易市場，劃定向中小企業(yè)進(jìn)行政府采購的范圍和份額。
市場經(jīng)濟(jì)是以承認(rèn)社會(huì)個(gè)體的自利行為為基礎(chǔ)的，并且以“個(gè)人的自利行為會(huì)刺激人們對(duì)財(cái)富的追求
和創(chuàng)造，從而會(huì)使每個(gè)人的境況更好”這一判斷為其理論和制度前提。而自利行為又決定了在缺少一
種約束機(jī)制的情況下，任何人都不會(huì)為了群體未來的利益著想而去主動(dòng)約束自己。在債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不
能夠滿足所有債權(quán)人的清償要求時(shí)，現(xiàn)實(shí)社會(huì)便必然產(chǎn)生對(duì)一套新的財(cái)產(chǎn)分配規(guī)則的需求。破產(chǎn)作為
一種特殊的訴訟程序，其產(chǎn)生和存在的根本原因在于商品經(jīng)濟(jì)和市場經(jīng)濟(jì)條件下資源的配置和重新組
合要求做到公正、有序。
隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷推進(jìn)
以及市場經(jīng)濟(jì)體制改革目標(biāo)的確立，破產(chǎn)企業(yè)的出現(xiàn)已不可避免，
我國的破產(chǎn)制度也隨著改革的不斷深化正在逐步的建立和完善之中。但是，由于我國的《破產(chǎn)法》是
早在1986年頒布實(shí)施的，所以它受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)觀念和體制的影響較大，無論是立法理念、制度設(shè)計(jì)方面
，還是適用范圍或與其他法律之間的相互協(xié)調(diào)方面，都存在著諸多方面的疏漏和不成熟。本文通過分
析我國現(xiàn)行的《破產(chǎn)法》在具體操作和實(shí)施當(dāng)中存在的問題和不足，特別是在保護(hù)債權(quán)人利益方面和
懲治破產(chǎn)犯罪方面存在的缺陷，從強(qiáng)化債權(quán)人會(huì)議的職能、完善債權(quán)債務(wù)“抵消”的規(guī)定、破產(chǎn)企業(yè)
職工的安置費(fèi)用以及改善立法和執(zhí)法環(huán)境等七個(gè)方面指出了該法需要改進(jìn)的地方以及改進(jìn)的方法和建
議。
關(guān)鍵詞：破產(chǎn)制度缺陷危害完善方法
引言
隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷推進(jìn)以及市場經(jīng)濟(jì)體制改革目標(biāo)的確立，代表著我國生產(chǎn)力發(fā)展水平的
一大批高新技術(shù)企業(yè)如雨后春筍般地涌現(xiàn)出來，并不斷發(fā)展壯大，市場競爭日趨激烈。同時(shí)，大量的
技術(shù)陳舊、管理落后、產(chǎn)品滯銷的企業(yè)被市場拋棄，走入了破產(chǎn)或半破產(chǎn)的泥潭。因此，出現(xiàn)了一大
批有關(guān)債權(quán)債務(wù)方面的案件，引用原有的法律法規(guī)來審理這些企業(yè)的債權(quán)債務(wù)案件，會(huì)使許多問題無
法解決或不可操作，現(xiàn)有的法律法規(guī)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。
1986年12月《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》（以下簡稱《破產(chǎn)法》）的頒布，對(duì)于促進(jìn)當(dāng)時(shí)
經(jīng)濟(jì)體制改革的進(jìn)一步深入，加強(qiáng)企業(yè)改善經(jīng)營管理狀況，提高勞動(dòng)生產(chǎn)率以及就業(yè)觀念的轉(zhuǎn)變等都
起到了巨大的推動(dòng)作用。同時(shí)也為審理企業(yè)破產(chǎn)方面的有關(guān)案件提供了法律依據(jù)。
但是，隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化和我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，企業(yè)破產(chǎn)案件大量涌
現(xiàn)，在審理這些破產(chǎn)案件的同時(shí)，也出現(xiàn)了大量的新情況和新問題，根據(jù)現(xiàn)行的《破產(chǎn)法》已不能完
全解決這些新的問題，也就是說現(xiàn)行的《破產(chǎn)法》已經(jīng)不能滿足經(jīng)濟(jì)體制改革和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，并
日漸暴露出其諸多缺陷。
本文試圖從現(xiàn)行的《破產(chǎn)法》在具體操作和實(shí)施當(dāng)中存在的問題和不足，特別是在保護(hù)債權(quán)人利益方
面存在的缺陷，指出該法需要改進(jìn)的地方以及改進(jìn)的方法和建議。以期給我國的立法者提供一些借鑒
和幫助。
1企業(yè)破產(chǎn)與破產(chǎn)立法
1.1企業(yè)破產(chǎn)的含義
企業(yè)是依法設(shè)立的，從事經(jīng)營性活動(dòng)并具有獨(dú)立或相對(duì)獨(dú)立的法律人格的組織。它是社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的
基本單位。資本全部或主要由國家投入的，就叫國有企業(yè)。[1]
破產(chǎn)是指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，為滿足債務(wù)人正當(dāng)?shù)那鍍斠螅诜ㄔ旱闹笓]和監(jiān)督之下，就
債務(wù)人的總財(cái)產(chǎn)實(shí)行的以分配為目的的清算程序。
破產(chǎn)作為一種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，是商品經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)之后信用關(guān)系建立和發(fā)展的產(chǎn)物。而作為一個(gè)法律范疇，則
是指對(duì)這種信用關(guān)系的特殊調(diào)節(jié)制度，是特定當(dāng)事人之間的信用關(guān)系產(chǎn)生危機(jī)時(shí)，為貫徹債權(quán)人平等
的原則，在體現(xiàn)對(duì)債務(wù)人救濟(jì)的同時(shí)而設(shè)定的一種司法上的債務(wù)清理和概括性的財(cái)產(chǎn)執(zhí)行程序。[2]
1.2破產(chǎn)法的含義
破產(chǎn)法是關(guān)于債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，宣告其破產(chǎn)，并由法院對(duì)其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清理、分配或由
其進(jìn)行和解等方面的法律規(guī)范的總稱。它通過調(diào)節(jié)和規(guī)范破產(chǎn)程序進(jìn)行中各案件參與人如債權(quán)人、債
務(wù)人、破產(chǎn)管理人（清算組）、第三人，甚至法院的具體行為和活動(dòng)來達(dá)到調(diào)節(jié)債權(quán)債務(wù)關(guān)系的目的
。破產(chǎn)法有形式意義和實(shí)質(zhì)意義之分，前者僅指單行的破產(chǎn)法典；后者除包括破產(chǎn)法典外，還包括民
法、商法、刑法以及其他相關(guān)法律部門中有關(guān)破產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范。[3]
1.3破產(chǎn)制度的產(chǎn)生
破產(chǎn)制度產(chǎn)生于古羅馬時(shí)期，它是基于商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)內(nèi)
在的經(jīng)濟(jì)規(guī)律而誕生的。[4]它的產(chǎn)生首先源于
債權(quán)人公正分配要求的滿足，此可謂破產(chǎn)立法的首要目的。因?yàn)閭鶛?quán)債務(wù)關(guān)系不是恒久而無期限的法
律關(guān)系，它是一個(gè)從發(fā)生到消滅的過程，加之債務(wù)內(nèi)容隨社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展而日益豐富和復(fù)雜，因而,債的
消滅過程必然伴隨大量的債務(wù)履行爭執(zhí)。這些爭執(zhí)通?？梢酝ㄟ^當(dāng)事人間私下和解或以訴訟方式實(shí)施
個(gè)別執(zhí)行來解決，同時(shí)，債權(quán)人為防止債務(wù)人資本虧空，大多能于交易前設(shè)置財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，使一般交易
取得物權(quán)法上的有力保障。然而，當(dāng)債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因尤其是資不抵債時(shí)，必將在對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的
先后訴訟和先后執(zhí)行上產(chǎn)生失衡和偏頗，更何況有些債務(wù)無法于事前設(shè)置擔(dān)保（如侵權(quán)行為之債），
這就必然使正常的債權(quán)保護(hù)效應(yīng)減弱或失靈?；诖?，“為維持多數(shù)相互竟合的債權(quán)人間公平清償起
見，不能不特別考慮債權(quán)之實(shí)現(xiàn)方法，為此需要而產(chǎn)生的制度，則為破產(chǎn)制度?！盵5]
1.4實(shí)行破產(chǎn)制度的意義
在對(duì)社會(huì)主義商品經(jīng)濟(jì)的法律調(diào)整體系中，破產(chǎn)法具有無可置疑、不容替代的地位。破產(chǎn)法為最終解
決債務(wù)清償、終止拖延提供了有效途徑。雖然我國破產(chǎn)法的實(shí)施環(huán)境還不夠完善，但各項(xiàng)基本條件已
經(jīng)具備。
如果不實(shí)行破產(chǎn)制度，企業(yè)在基本建設(shè)、商品交換中大舉借債，欠債不還，便毫無后顧之憂。如果沒
有破產(chǎn)法，國家對(duì)債的保護(hù)就始終存在體系缺陷，永遠(yuǎn)不可能完備，其他法律、政策的調(diào)整效力與作
用也將削弱、喪失，甚至產(chǎn)生相反的副作用。
而實(shí)施破產(chǎn)法后，就像在那些欠債不還的企業(yè)頭上懸上了一把利劍，再不還債就要強(qiáng)制執(zhí)行，乃至宣
告破產(chǎn)，并追究經(jīng)營者的法律責(zé)任。這樣不僅使企業(yè)不敢任意拖欠債務(wù)，而且使其在借債時(shí)也不得不
量力而行，基本建設(shè)投資規(guī)模便有了約束機(jī)制，甚至經(jīng)濟(jì)糾紛也會(huì)隨之減少。
2我國現(xiàn)行的企業(yè)破產(chǎn)程序基本框架
依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，我國企業(yè)破產(chǎn)案件的破產(chǎn)程序一般應(yīng)依據(jù)下列程序進(jìn)行：
2.1破產(chǎn)案件的申請(qǐng)
破產(chǎn)案件首先應(yīng)由申請(qǐng)人提出申請(qǐng)，申請(qǐng)人分為債權(quán)人與債務(wù)人。申請(qǐng)破產(chǎn)應(yīng)向有管轄權(quán)的人民法院
提出。
國有企業(yè)向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交其上級(jí)主管部門同意破產(chǎn)的文件；其他企業(yè)應(yīng)當(dāng)提供其開
辦人或者股東會(huì)議決定企業(yè)破產(chǎn)的文件。
2.2人民法院受理破產(chǎn)案件后的工作
人民法院收到破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)決定是否立案。人民法院決定受理企業(yè)破產(chǎn)案件的，應(yīng)當(dāng)制
作案件受理通知書并送達(dá)申請(qǐng)人和債務(wù)人。人民法院決定受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，并
將合議庭組成人員情況書面通知破產(chǎn)申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人，并在法院公告欄張貼企業(yè)破產(chǎn)受理公告，在
債務(wù)人企業(yè)公告，要求保護(hù)好企業(yè)財(cái)產(chǎn)，通知債務(wù)人的開戶銀行停止債務(wù)人的結(jié)算活動(dòng)等，并于
30日內(nèi)在國家、地方有影響的報(bào)紙上刊登公告。
人民法院受理債權(quán)人提出的企業(yè)破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人在十五日內(nèi)向人民法院提交有關(guān)會(huì)計(jì)報(bào)
表、債權(quán)債務(wù)清冊(cè)、企業(yè)資產(chǎn)清冊(cè)以及人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交的資料。
人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，除可以隨即進(jìn)行破產(chǎn)宣告成立清算組的外，在企業(yè)原管理組織不能正
常履行管理職責(zé)的情況下，可以成立企業(yè)監(jiān)管組。企業(yè)監(jiān)管組成員從企業(yè)上級(jí)主管部門或者股東會(huì)議
代表、企業(yè)原管理人員、主要債權(quán)人中產(chǎn)生，也可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師、律師等中介機(jī)構(gòu)參加。
2.3債權(quán)申報(bào)及債權(quán)人會(huì)議
債權(quán)人應(yīng)在法院公告后3個(gè)月內(nèi)向法院申報(bào)債權(quán)。
申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人組成債權(quán)人會(huì)議。債權(quán)人會(huì)議主席由人民法院在有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。第一次
債權(quán)人會(huì)議應(yīng)當(dāng)在人民法院受理破產(chǎn)案件公告三個(gè)月期滿后，由人民法院召集并主持。
2.4破產(chǎn)和解與破產(chǎn)企業(yè)整頓
人民法院受
理企業(yè)破產(chǎn)案件后，在破產(chǎn)程序終結(jié)前，債務(wù)人可以向人民法院申請(qǐng)和解。人民法院做出
破產(chǎn)宣告裁定前，債權(quán)人會(huì)議與債務(wù)人達(dá)成和解協(xié)議并經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的，由人民法院公告
，中止破產(chǎn)程序。被申請(qǐng)破產(chǎn)的企業(yè)系國有企業(yè)，依照《破產(chǎn)法》第四章的規(guī)定，其上級(jí)主管部門可
以申請(qǐng)對(duì)該企業(yè)進(jìn)行整頓。整頓工作由股東會(huì)議指定人員負(fù)責(zé)。整頓期不超過兩年。整頓期滿，企業(yè)
可以按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)宣告終結(jié)對(duì)該企業(yè)的破產(chǎn)程序。整頓期滿，企業(yè)不能按照
和解協(xié)議清償債務(wù)的，由人民法院宣告該企業(yè)破產(chǎn)。
2.5關(guān)于破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算
如企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，或在整頓期滿，不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，或者因出現(xiàn)法定事由終結(jié)
整頓的，由人民法院宣告破產(chǎn)。宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。人民法院裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)后應(yīng)當(dāng)
公告。
人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十五日內(nèi)成立清算組。清算組成員可以從破產(chǎn)企業(yè)上級(jí)主管
部門、清算中介機(jī)構(gòu)以及會(huì)計(jì)、律師中產(chǎn)生，也可以從政府財(cái)政、工商管理、計(jì)委、經(jīng)委、審計(jì)、稅
務(wù)、物價(jià)、勞動(dòng)、社會(huì)保險(xiǎn)、土地管理、國有資產(chǎn)管理、人事等部門中指定。人民銀行分（支）行可
以按照有關(guān)規(guī)定派人參加清算組。清算組經(jīng)人民法院同意可以聘請(qǐng)破產(chǎn)清算機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)
事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)一定的破產(chǎn)清算工作。中介機(jī)構(gòu)就清算工作向清算組負(fù)責(zé)。
2.6關(guān)于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)由下列財(cái)產(chǎn)構(gòu)成：
1、債務(wù)人在破產(chǎn)宣告時(shí)所有的或者經(jīng)營管理的全部財(cái)產(chǎn)；
2、債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財(cái)產(chǎn)；
3、應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
下列財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)：
1、債務(wù)人基于倉儲(chǔ)、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的
他人財(cái)產(chǎn)；
2、抵押物、留置物、出質(zhì)物，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)的或者優(yōu)先償付被擔(dān)保債權(quán)剩余的部分除外；
3、擔(dān)保物滅失后產(chǎn)生的保險(xiǎn)金、補(bǔ)償金、賠償金等代位物；
4、依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財(cái)產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)或者優(yōu)先償付特定債權(quán)剩余的部分除外
；
5、特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對(duì)人已完全支付對(duì)價(jià)的特定物；
6、尚未辦理產(chǎn)權(quán)證或者產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)但已向買方交付的財(cái)產(chǎn)；
7、債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)；
8、所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)；
9、破產(chǎn)企業(yè)工會(huì)所有的財(cái)產(chǎn)。
此外，債務(wù)人的幼兒園、學(xué)校、醫(yī)院等公益福利性設(shè)施，按國家有關(guān)規(guī)定處理，不作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配
。
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變現(xiàn)應(yīng)當(dāng)以拍賣方式進(jìn)行。由清算組負(fù)責(zé)委托有拍賣資格的拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行拍賣。
2.7關(guān)于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)按下列順序清償：
1、破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；
2、破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；
3、破產(chǎn)債權(quán)。
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
2.8關(guān)于破產(chǎn)終結(jié)
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢，由清算組向人民法院報(bào)告分配情況，并申請(qǐng)人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院在
收到清算組的報(bào)告和終結(jié)破產(chǎn)程序申請(qǐng)后，認(rèn)為符合破產(chǎn)程序終結(jié)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定終結(jié)破
產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序終結(jié)后，由清算組向破產(chǎn)企業(yè)原登記機(jī)關(guān)辦理企業(yè)注銷登記。
3我國現(xiàn)行的企業(yè)破產(chǎn)制度的缺陷及危害
隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷推進(jìn)以及市場經(jīng)濟(jì)體制改革目標(biāo)的確立，現(xiàn)行的《破產(chǎn)法》的內(nèi)容已不
能完全滿足經(jīng)濟(jì)體制改革和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，并在實(shí)際操作和實(shí)踐當(dāng)中日漸暴露出其諸多缺陷。主要
表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
3.1債權(quán)人會(huì)議職能弱化，債權(quán)人自治制度沒有得到很好地執(zhí)行
債權(quán)人會(huì)議是表達(dá)債權(quán)人共同意思，參與破產(chǎn)程序
的決議和監(jiān)督機(jī)構(gòu)。[6]對(duì)于破產(chǎn)清算組的組成，人
民法院應(yīng)當(dāng)征求債權(quán)人會(huì)議的意見，但我國《破產(chǎn)法》第二十四條規(guī)定，“清算組對(duì)人民法院負(fù)責(zé)并
報(bào)告工作”。這就使得債權(quán)人會(huì)議實(shí)際上無權(quán)過問清算事宜。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，債權(quán)人會(huì)議主
席不是由債權(quán)人會(huì)議推選，而是由人民法院指定，使債權(quán)人會(huì)議缺乏相應(yīng)獨(dú)立性和實(shí)質(zhì)性職權(quán)。
3.2對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)管理的安排程序上有漏洞
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，破產(chǎn)程序即告開始，經(jīng)債務(wù)人申請(qǐng)和解，而開始破產(chǎn)整頓，破產(chǎn)程序并沒
有完結(jié)，而只是中止?！镀飘a(chǎn)法》在破產(chǎn)宣告前的破產(chǎn)程序進(jìn)行中，以及在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)清算組
成立之前這段時(shí)間里，債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)由誰監(jiān)督或管理，沒有做出規(guī)定，因而為惡意破產(chǎn)人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以
可乘之機(jī)，這不僅會(huì)給債權(quán)人造成損失，也給人民法院處理破產(chǎn)案件形成障礙。
3.3對(duì)于破產(chǎn)宣告的域外效力問題未作規(guī)定
近些年來，隨著貿(mào)易和投資在全球范圍內(nèi)不斷發(fā)展，跨界破產(chǎn)案件的發(fā)生與日俱增。但由于《破產(chǎn)法
》對(duì)破產(chǎn)宣告的域外效力未規(guī)定而不能把破產(chǎn)企業(yè)的境外財(cái)產(chǎn)納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人利益不能不是
一個(gè)重大的損失。比如，1999年1月16日，廣東省國際信托投資公司被宣告破產(chǎn)，這一事件至今也沒有
審結(jié)，其中原因之一與我國《破產(chǎn)法》對(duì)破產(chǎn)宣告的域外效力問題未作規(guī)定有關(guān)，因而使該公司在境
外的財(cái)產(chǎn)是否屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)成為爭議的問題。
3.4對(duì)抵消權(quán)未作限制性規(guī)定
我國《破產(chǎn)法》第三十三條規(guī)定：“債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵消?！备鶕?jù)
這一權(quán)利，破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告時(shí)對(duì)破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)的，無論是否已到償還期限，無論債務(wù)標(biāo)的、
給付種類是否相同，均可不依破產(chǎn)程序在破產(chǎn)清算前相互抵消。這一規(guī)定顯然過于簡單，在何種情況
下不得行使抵消權(quán)未作限制性規(guī)定，結(jié)果發(fā)生了廣東省國際信托投資公司的境外債務(wù)人低價(jià)收購破產(chǎn)
債權(quán)，通過不當(dāng)?shù)窒欠怖瑥亩鴵p害了其他債權(quán)人利益的現(xiàn)象。
3.5逾期未申報(bào)債權(quán)視為放棄的規(guī)定剝奪了債權(quán)人的正當(dāng)權(quán)力
《破產(chǎn)法》第九條第二款規(guī)定，債權(quán)人“逾期申報(bào)債權(quán)的，視為自動(dòng)放棄債權(quán)?！边@一規(guī)定過于嚴(yán)厲
，很不合理，是對(duì)債權(quán)人權(quán)力的不當(dāng)剝奪。因?yàn)閺姆ɡ砩峡?，債?quán)人逾期未申報(bào)債權(quán)，不產(chǎn)生形成或
消滅實(shí)體權(quán)利的效果。國外許多國家的破產(chǎn)法中雖然都有債權(quán)申報(bào)期限的規(guī)定，但逾期未申報(bào)并不視
為放棄債權(quán)，也并非因此而不予清償，在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢之前仍可補(bǔ)報(bào)，只是該債權(quán)人就已進(jìn)行的
破產(chǎn)程序與事項(xiàng)無權(quán)再提出異議，須自行承擔(dān)對(duì)其債權(quán)的調(diào)查確認(rèn)費(fèi)用，而且只能參加補(bǔ)充申報(bào)時(shí)尚
未分配財(cái)產(chǎn)的清償。
3.6債權(quán)人不應(yīng)承擔(dān)安置破產(chǎn)企業(yè)職工的有關(guān)費(fèi)用
根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)破產(chǎn)有關(guān)問題的通知》精神，國有企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，企業(yè)依法
取得的土地使用權(quán)，應(yīng)當(dāng)以拍賣或者招標(biāo)方式為主依法轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓所得屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，應(yīng)用于對(duì)破產(chǎn)
債權(quán)人分配（劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)先交納土地使用出讓金）。但國務(wù)院《通知》及《補(bǔ)充通知
》都規(guī)定，在試點(diǎn)城市和地區(qū)，為妥善安置國有破產(chǎn)企業(yè)職工，土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓所得不再交納土地使
用出讓金，首先用于支付破產(chǎn)企業(yè)職工的安置費(fèi)用，安置破產(chǎn)企業(yè)職工后有剩余的，剩余部分方列入
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，用于分配。破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)為抵押物的，其轉(zhuǎn)讓所得也應(yīng)首先用于安置職工，不足
以支付的，不足部分從處置無抵押財(cái)產(chǎn)、抵押財(cái)產(chǎn)所得中依次支付。破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)拍賣所得安置職工
仍不足的，才按照企業(yè)隸屬關(guān)系由同級(jí)人民政府負(fù)擔(dān)。上述規(guī)定，使破產(chǎn)企業(yè)本應(yīng)列為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)作為
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償分配而要?jiǎng)澇鱿喈?dāng)部分用于職工安置，使破產(chǎn)
企業(yè)債權(quán)人承擔(dān)了本應(yīng)由政府承擔(dān)的安置
費(fèi)用，從而減少了債權(quán)人應(yīng)當(dāng)受償?shù)姆蓊~，使債權(quán)人利益受到損失。
3.7為地方保護(hù)主義提供了法律空間
《破產(chǎn)法》第五條規(guī)定“破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄”。最高人民法院在關(guān)于《破產(chǎn)法》
實(shí)施意見中規(guī)定，破產(chǎn)案件由當(dāng)?shù)胤ㄔ阂粚徑K結(jié)裁定，不得上訴。這種一審裁定的形式，很難保證不
被地方保護(hù)主義利用，為企業(yè)破產(chǎn)逃債提供機(jī)會(huì)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)程序終結(jié)后，可以無
條件免除破產(chǎn)人或債權(quán)人未依破產(chǎn)程序清償?shù)膫鶆?wù)的繼續(xù)清償責(zé)任，這樣往往會(huì)誘使企業(yè)利用破產(chǎn)來
逃避銀行和其他債權(quán)人的債務(wù)而騙取利益。
另外，我國《破產(chǎn)法》對(duì)清算組的組成人員未作明確規(guī)定，但根據(jù)最高人民法院的有關(guān)司法解釋，清
算組的成員由人民法院協(xié)同同級(jí)人民政府從企業(yè)的上級(jí)主管部門、政府財(cái)政部門、工商行政管理、計(jì)
委、審計(jì)、稅務(wù)、物價(jià)、勞動(dòng)、人事等部門和專業(yè)人員中用公函指定。實(shí)踐證明，這種做法弊端較多
，除了組建困難，組織松懈，易于扯皮和效率不高外，這種主要從當(dāng)?shù)卣块T選任清算組成員的做
法在地方政府管理經(jīng)濟(jì)的職能與方式未根本扭轉(zhuǎn)的情況下，在地方財(cái)政單列以及未完全打破條塊封鎖
的格局下，難免受地方保護(hù)主義的影響，從而損害債權(quán)人的合法權(quán)益。
4完善我國企業(yè)破產(chǎn)制度的方法和建議
針對(duì)上述存在的問題，為了使債權(quán)人利益能切實(shí)得到保護(hù)，使企業(yè)的破產(chǎn)更加規(guī)范，使我國的企業(yè)破
產(chǎn)制度更加完善。筆者認(rèn)為，對(duì)我國的《破產(chǎn)法》應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面加以改進(jìn)和完善：
4.1強(qiáng)化債權(quán)人會(huì)議的職能，并設(shè)立破產(chǎn)監(jiān)查委員會(huì)
在債權(quán)人會(huì)議的組成方面，應(yīng)取消人民法院對(duì)債權(quán)人會(huì)議主席的指定，規(guī)定債權(quán)認(rèn)會(huì)議主席由沒有擔(dān)
保債權(quán)的最大債權(quán)人自然擔(dān)任。在債權(quán)人會(huì)議職權(quán)中應(yīng)增加“有權(quán)了解破產(chǎn)清算事宜”和“討論通過
人民法院初選的清算組負(fù)責(zé)人”的規(guī)定，使債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)清算的每一個(gè)細(xì)節(jié)都能夠清楚明了，并能夠
隨時(shí)監(jiān)督清算組的一切工作進(jìn)程，維護(hù)自己的權(quán)益不受侵犯。
債權(quán)人自治是破產(chǎn)程序的基本制度，這個(gè)制度包括債權(quán)人會(huì)議和監(jiān)查委員會(huì)兩種形式。監(jiān)查委員會(huì)委
員一般由債權(quán)人會(huì)議推選產(chǎn)生，代表債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)程序和破產(chǎn)案件的全過程進(jìn)行監(jiān)督。通過進(jìn)一步完
善債權(quán)人自治制度，形成清算組、債權(quán)人會(huì)議、人民法院和破產(chǎn)監(jiān)查委員會(huì)四家制約機(jī)制。
4.2增加臨時(shí)財(cái)產(chǎn)管理人的法律規(guī)定
為防止債務(wù)人惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，在破產(chǎn)宣告前的破產(chǎn)程序進(jìn)行中和在宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)后成立破產(chǎn)清算組
之前，應(yīng)設(shè)立破產(chǎn)企業(yè)臨時(shí)財(cái)產(chǎn)管理人。法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，就應(yīng)指定臨時(shí)財(cái)務(wù)管理人接管債務(wù)人
的財(cái)產(chǎn)，統(tǒng)一管理債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營事務(wù)，直到人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)后成立清算組。
4.3增加破產(chǎn)宣告域外效力的內(nèi)容
應(yīng)當(dāng)借鑒國際上比較成熟與完善的經(jīng)驗(yàn)，規(guī)定凡屬破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，其境內(nèi)外
的財(cái)產(chǎn)均應(yīng)納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的范圍，不得以任何理由轉(zhuǎn)移或拒絕交出該境外財(cái)產(chǎn)，應(yīng)與境內(nèi)財(cái)產(chǎn)一起進(jìn)
行清算分配。否則，要追究有關(guān)人員的民事、刑事責(zé)任。其條文內(nèi)容要充分考慮到了不同國家的要求
，對(duì)解決跨界破產(chǎn)的困難問題提供一套相對(duì)完善的規(guī)則。
目前我國正在逐步深化經(jīng)濟(jì)改革以適應(yīng)市場化的要求，那么破產(chǎn)立法應(yīng)當(dāng)處于改革的前沿，變革中國
跨界破產(chǎn)立法也正是一個(gè)良好的契機(jī)。但是，中國必須在管制經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的需要和創(chuàng)造積極環(huán)境便利國
際投資和貿(mào)易活動(dòng)之間找到適當(dāng)?shù)钠胶?。否則，一部現(xiàn)代的破產(chǎn)法可能只是有名無實(shí)，在實(shí)踐中并不
能得到很好地運(yùn)作。
4.4完善債權(quán)債務(wù)“抵消”的規(guī)定
在債權(quán)債務(wù)的“抵消”方面重點(diǎn)應(yīng)規(guī)定什么情況下不能抵消，以防止有人鉆可以“抵消
”的空子謀取
不當(dāng)利益。為防止這一權(quán)利被當(dāng)事人濫用，損害他人利益，應(yīng)規(guī)定只有企業(yè)破產(chǎn)前形成的債權(quán)債務(wù)才
有資格申請(qǐng)“抵消”，凡不是破產(chǎn)企業(yè)與債權(quán)人直接形成的債權(quán)債務(wù)或企業(yè)破產(chǎn)宣告后有人通過不正
當(dāng)關(guān)系形成的債權(quán)債務(wù)不能進(jìn)行抵消。
4.5逾期未申報(bào)債權(quán)不應(yīng)視為債權(quán)人自動(dòng)放棄債權(quán)
由于各種原因未能在法律規(guī)定的時(shí)間內(nèi)申報(bào)債權(quán)的，立法應(yīng)給債權(quán)人提供在程序上可資補(bǔ)救的機(jī)會(huì)。
可借鑒其他國家的立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)未按時(shí)申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人不視為放棄債權(quán)，在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢之前
并且不影響破產(chǎn)程序順利進(jìn)行的前提下均可向清算組追補(bǔ)申報(bào)債權(quán)并履行必要的程序，只是該債權(quán)人
就已進(jìn)行的破產(chǎn)程序與事項(xiàng)無權(quán)再提出異議，而且只能參加補(bǔ)充申報(bào)時(shí)尚未分配財(cái)產(chǎn)的清償，并應(yīng)承
擔(dān)由此產(chǎn)生的各種費(fèi)用。
4.6破產(chǎn)企業(yè)的職工安置費(fèi)用應(yīng)全部由政府承擔(dān)
在破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)和以土地使用權(quán)為抵押物的轉(zhuǎn)讓所得的處理上，國務(wù)院兩個(gè)通知的規(guī)定雖然本
意是好的，目的是為破產(chǎn)企業(yè)職工著想，維護(hù)他們的經(jīng)濟(jì)利益，但這樣做有兩個(gè)明顯的不足：一是破
產(chǎn)企業(yè)職工安置應(yīng)是政府承擔(dān)的責(zé)任，現(xiàn)要求由債權(quán)人來承擔(dān)，不合情理。二是與我國現(xiàn)行的《擔(dān)保
法》、《破產(chǎn)法》關(guān)于抵押的規(guī)定產(chǎn)生立法沖突，會(huì)造成行政法規(guī)否定法律的后果。建議廢除這方面
的規(guī)定，使破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)和以土地使用權(quán)為抵押物的轉(zhuǎn)讓所得的全部用于破產(chǎn)清算與分配，破
產(chǎn)企業(yè)的職工安置費(fèi)用全部由政府承擔(dān)。
4.7改善立法和執(zhí)法環(huán)境，盡量減小地方保護(hù)主義的影響
首先，應(yīng)加強(qiáng)立法工作，加快我國的法制進(jìn)程，進(jìn)一步完善我國的法律體系，真正做到有法可依。在
制定法律時(shí)，要將部門法置于整個(gè)法律體系中，作為一個(gè)系統(tǒng)來研究，既要考慮到小系統(tǒng)的效力，又
要考慮整個(gè)系統(tǒng)的協(xié)調(diào)，使部門法發(fā)揮出它的最大效力。
其次，要制定出相關(guān)的約束機(jī)制，使各級(jí)行政執(zhí)法部門嚴(yán)格執(zhí)法，認(rèn)真對(duì)待破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)的落實(shí)問題，加強(qiáng)破產(chǎn)程序的監(jiān)督監(jiān)管。如果出現(xiàn)有違法違紀(jì)行為，要根據(jù)有關(guān)法律及時(shí)追究有關(guān)責(zé)任人的行政
或刑事責(zé)任。
第三，要強(qiáng)化企業(yè)的商業(yè)道德意識(shí)，使企業(yè)從根本上認(rèn)識(shí)到對(duì)商業(yè)道德的破壞，就是對(duì)市場的破壞，
而最終受損的還是企業(yè)本身。因?yàn)槭袌鍪且粋€(gè)相互聯(lián)系的整體，任何一個(gè)環(huán)節(jié)的斷裂都可能最終影響
到整個(gè)市場的運(yùn)作，對(duì)于個(gè)體來講，逃避了債務(wù)對(duì)自己確實(shí)是有利的，但是如果每一個(gè)個(gè)體都喪失信
譽(yù)，任意逃避債務(wù)，那么交易便無法進(jìn)行，每一市場主體也都將無法存在。
第四，應(yīng)廢除一審終結(jié)裁定不得上訴的規(guī)定。如果出現(xiàn)某些地方政府干預(yù)審判，一審裁定不公時(shí)，使
債權(quán)人擁有上訴及再審的權(quán)利。
第五，在清算組的人員組成方面，按市場化要求由專業(yè)人士組成，只能允許少量相關(guān)政府部門的行政
人員參加。清算組組長的選定應(yīng)由人民法院和債權(quán)人會(huì)議共同討論確定，由中介機(jī)構(gòu)中的專家擔(dān)任。
清算組不能只對(duì)人民法院報(bào)告工作和負(fù)責(zé)，而應(yīng)對(duì)人民法院和債權(quán)人會(huì)議報(bào)告工作，對(duì)兩者負(fù)責(zé)。
結(jié)語
破產(chǎn)制度是為了清理不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，通過破產(chǎn)程序使得債權(quán)人獲得公平清償?shù)姆?/p>
律制度。企業(yè)在必要時(shí)實(shí)行破產(chǎn)是人類社會(huì)的一種進(jìn)步。
我國雖已建立了較為完備的法律體系，但是，這些法律多是粗線條的，法律本身的可操作性以及實(shí)際
被遵守的程度均與要求有一定的距離。在這個(gè)過程中，傳統(tǒng)的管理模式已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)
展的需要，而新的適應(yīng)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的管理模式還在探索之中，因此，整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)秩序出現(xiàn)
了一定程度的混亂。這些混亂現(xiàn)象給國家和人民利益造成重大損失，敗壞了國家信譽(yù)和改革開放形象
，嚴(yán)重妨礙了社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的正
常發(fā)展，也給人民群眾和廣大消費(fèi)者造成了損害。
隨著改革開放的不斷深化和社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市場主體得到了極大的發(fā)展，各種類型的企業(yè)
以及自然人的破產(chǎn)問題都急需立法規(guī)制。尤其是原有的破產(chǎn)法僅從國有企業(yè)的角度規(guī)定破產(chǎn)，既缺乏
完善的破產(chǎn)程序的規(guī)定，也對(duì)重組等制度缺乏規(guī)定，因此在實(shí)踐中缺乏操作性。筆者認(rèn)為，當(dāng)前完善
破產(chǎn)法的一個(gè)重要任務(wù)是保護(hù)債權(quán)人的利益。從實(shí)踐來看，假破產(chǎn)和利用破產(chǎn)逃債的問題相當(dāng)突出。
盡快建立起完善的企業(yè)破產(chǎn)法律制度、整治混亂秩序、規(guī)范市場行為、保證交易安全，不僅關(guān)系到黨
和國家的根本利益，關(guān)系到改革開放順利進(jìn)行的重大問題，也是擺在我們面前的一項(xiàng)緊迫的重要任務(wù)
。
由于自己對(duì)法學(xué)相關(guān)知識(shí)的學(xué)習(xí)還不夠深入全面，加之時(shí)間比較倉促和筆者水平所限，有關(guān)企業(yè)擔(dān)保
方面的問題、企業(yè)破產(chǎn)程序的合法性和有效監(jiān)督問題以及企業(yè)破產(chǎn)中的暗箱操作等許多企業(yè)破產(chǎn)方面
的相關(guān)問題，在文章當(dāng)中沒有被涵蓋或沒有進(jìn)行展開討論，本文的論述可能還很不全面、不成熟，有
些論點(diǎn)可能會(huì)存在爭議，敬請(qǐng)老師批評(píng)指正。
致謝
經(jīng)過幾百個(gè)日日夜夜對(duì)《經(jīng)濟(jì)法》等法律課程的艱苦學(xué)習(xí)，使我的法律知識(shí)和法律水平得到了很大的
提高。在即將完成畢業(yè)論文之際，我要衷心地感謝XXXX的XXX老師，感謝他對(duì)我精心的指導(dǎo)和幫助。
雖然我就要畢業(yè)了，但我對(duì)法學(xué)知識(shí)的學(xué)習(xí)永遠(yuǎn)也不會(huì)停止。我深知，在我國建立法制國家的進(jìn)程中
還有大量工作需要完成，特別是在我國加入世界貿(mào)易組織以后，整個(gè)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)就是在法律
的框架下運(yùn)行的，這樣各行各業(yè)就會(huì)急需大量的專業(yè)法律人才，并且隨著我國法制建設(shè)的不斷深化，
法律工作者的地位將會(huì)得到進(jìn)一步的確認(rèn)和提高。所以說，對(duì)法學(xué)知識(shí)的學(xué)習(xí)和研究，將會(huì)是我今后
永遠(yuǎn)的渴望和追求。
我能順利完成全部課程的學(xué)習(xí)和論文寫作，是與各位領(lǐng)導(dǎo)、老師和同學(xué)們的指導(dǎo)、關(guān)心和幫助分不開
的。最后，請(qǐng)?jiān)试S我再一次向所有關(guān)心、幫助過我的老師和同學(xué)們表示誠摯的謝意！
注釋
[1]楊紫烜.經(jīng)濟(jì)法.高等教育出版社北京大學(xué)出版社,2002年版:第106頁
[2]范健.商法.高等教育出版社北京大學(xué)出版社,2002年版:第203頁
[3]范健.商法.高等教育出版社北京大學(xué)出版社,2002年版:第204頁
[4]王欣新.試論破產(chǎn)法的調(diào)整機(jī)制與實(shí)施問題.http//law-/,2003年4月30日
[5]陳榮宗.破產(chǎn)法.臺(tái)灣三民書局.1982年版:第1頁
[6]范健.商法.高等教育出版社北京大學(xué)出版社,2002年版:第249頁
參考文獻(xiàn)
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[2]《中華人民共和國民事訴訟法》1991年4月9日頒布施行
[3]范健.商法.高等教育出版社北京大學(xué)出版社,2002年版
[4]楊紫烜.經(jīng)濟(jì)法.高等教育出版社北京大學(xué)出版社,2002年版
[5]張衛(wèi)平.破產(chǎn)程序?qū)д?中國政法大學(xué)出版社,1993年版
[6王衛(wèi)國.破產(chǎn)法.人民法院出版社,1999年版
[7]柯善芳.破產(chǎn)法導(dǎo)論.高等教育出版社,1988年版
[8]王欣新.談破產(chǎn)案件受理后被申請(qǐng)破產(chǎn)企業(yè)所涉訴訟的處理.法學(xué)家,1993年第3期
關(guān)鍵詞：企業(yè)出售；客體；債務(wù)承擔(dān)
中圖分類號(hào)：D922．291．91 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X(2009)16-0085-02
隨著國企改制的不斷深入，相應(yīng)的法律問題也不斷產(chǎn)生，由于目前這一領(lǐng)域的強(qiáng)制性規(guī)范依據(jù)尚付闕如，大多只是依靠國家政策性文件的約束和調(diào)整，在發(fā)生糾紛時(shí)，司法機(jī)關(guān)往往也因無法可依而陷入無所適從的困境。雖然近些年來最高人民法院也出臺(tái)了一些解決有關(guān)國企改制中出現(xiàn)的法律糾紛的司法解釋，但大都過于概括和籠統(tǒng)，尤其在一些細(xì)節(jié)問題上，缺少明確的法律性質(zhì)的界定，從而在執(zhí)行方面缺乏可操作性。關(guān)于這一點(diǎn)，在中國的企業(yè)出售過程中表現(xiàn)得尤為突出。現(xiàn)就企業(yè)出售中存在的法律問題作一簡要評(píng)述。
一、企業(yè)出售行為的客體
1．客體為企業(yè)本身
許多人認(rèn)為，在企業(yè)出售行為中企業(yè)本身就是出售行為的客體，筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)是很值得商榷的。
首先，在中國民事法律關(guān)系的客體中還沒有通過立法明確這一客體類型。按照現(xiàn)行的《民法通則》的規(guī)定，中國民事法律關(guān)系的客體包括物、行為、智力成果、人身權(quán)益或財(cái)產(chǎn)權(quán)益共四種類型，而企業(yè)本身應(yīng)是對(duì)客體享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的主體，怎么會(huì)在實(shí)踐中競成為出售行為的客體，成為買賣交易的對(duì)象了呢?
其次，在企業(yè)出售過程中，往往存在著兩種出售主體：一是擬出售的企業(yè)本身，二是擬出售企業(yè)的上級(jí)主管部門。
如果屬于上述第一種情況，則企業(yè)出售合同中的買賣雙方應(yīng)為被出售企業(yè)本身和購買人。這樣必然會(huì)產(chǎn)生一個(gè)邏輯上的錯(cuò)誤，“企業(yè)出售”通常又稱“賣廠子”，企業(yè)本身既是主體，又是客體，即所謂的“自己賣自己”，而這在法律上是根本說不通的。
如果屬于上述第二種情況，則企業(yè)出售合同中的買賣雙方應(yīng)為被出售企業(yè)的上級(jí)主管部門和購買人。很顯然，這種做法較前者多少有了一定的進(jìn)步，至少把“企業(yè)”這一客體與“企業(yè)的主管部門”這一主體相區(qū)別開。但是這種理解同樣叉犯了另一個(gè)法律上的錯(cuò)誤，即企業(yè)與普通的自然人一樣，都是權(quán)利義務(wù)的主體，至于企業(yè)的上級(jí)主管部門，可能是企業(yè)的開辦者或投資者，充其量不過是企業(yè)的股東而已。股東雖然可以就企業(yè)的重大事項(xiàng)作出決議，但這只是體現(xiàn)了股東對(duì)自身所享有的重大經(jīng)營決策權(quán)、對(duì)自身股份權(quán)益的自由處分權(quán)而已。事實(shí)上，許多企業(yè)在出售前后所使用的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)許可、企業(yè)名稱、設(shè)立審批材料等均是相同的，出售的結(jié)果不過是企業(yè)的股東替換和更新，這使得企業(yè)的資金來源和財(cái)產(chǎn)眭質(zhì)可能會(huì)發(fā)生一定的變化，如國有企業(yè)賣給私人則國有企業(yè)就變成私營企業(yè)，但這僅僅是企業(yè)內(nèi)部的人員變化，并沒有從根本上改變企業(yè)自身在法律上依然獨(dú)立存在的事實(shí)。因此，企業(yè)本身并不是出售行為的客體。
2．客體為企業(yè)的股權(quán)
企業(yè)的出售往往采用以下兩種方式：第一，以凈資產(chǎn)出售，即只要購買人支付了全部凈資產(chǎn)的現(xiàn)金價(jià)值，即可獲得企業(yè)的全部資產(chǎn)并承擔(dān)全部債務(wù)；第二，以總資產(chǎn)出售，即只要購買人支付了全部資產(chǎn)的現(xiàn)金價(jià)值，即可對(duì)全部資產(chǎn)享有權(quán)利，但不承擔(dān)負(fù)債。正是基于對(duì)上述兩種出售方式的理解，許多人得出這樣的結(jié)論，企業(yè)出售行為的客體即為企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是一種綜合性的權(quán)利體現(xiàn)，它不僅包括財(cái)產(chǎn)所有權(quán)(如企業(yè)的廠房、設(shè)備、原材料等)、債權(quán)(如應(yīng)收貨款)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)(如商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、非專利技術(shù)等)，還包括他物權(quán)(如土地使用權(quán))、人身權(quán)(如名稱權(quán)、信用權(quán)等)，現(xiàn)代民法將其稱為“企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)”。如果說企業(yè)出售行為的客體就是企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，則出售合同履行后，勢必要辦理相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬變更手續(xù)，如房產(chǎn)的變更登記、土地使用權(quán)的變更登記、專利權(quán)的變更登記等等。而事實(shí)上，許多企業(yè)的出售只是出資人或股東發(fā)生了變化，而企業(yè)的所有財(cái)產(chǎn)依然歸屬于企業(yè)自身，企業(yè)財(cái)產(chǎn)的歸屬并不因企業(yè)內(nèi)部出資人的變更而受到實(shí)質(zhì)影響。所不同的是，必須在企業(yè)出資人或股東名冊(cè)一欄作出相應(yīng)變更，而這不過是股權(quán)享有者的變動(dòng)，絕非企業(yè)的變更。
如果說企業(yè)出售行為的客體就是企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，那么在實(shí)踐中，企業(yè)出售行為與企業(yè)在一般經(jīng)營活動(dòng)中的廠房設(shè)備轉(zhuǎn)讓行為將很容易發(fā)生混淆。在企業(yè)一般的經(jīng)營過程中，企業(yè)由于某種特定的需要，如資金短缺，或特定的商業(yè)目的，可能會(huì)將自己的一部分財(cái)產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，從而與相對(duì)方簽訂某種財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓合同。在這種轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為中，行為的主體為企業(yè)，行為的客體為企業(yè)財(cái)產(chǎn)，財(cái)產(chǎn)在交由相對(duì)方實(shí)際占有或辦理完相應(yīng)權(quán)屬變更登記手續(xù)后，該部分財(cái)產(chǎn)就已經(jīng)更換了自己的權(quán)利主體。而這與企業(yè)出售后企業(yè)本身仍是財(cái)產(chǎn)權(quán)利人的情況顯然不同。因此，必須將企業(yè)出售合同的客體與企業(yè)處分自身財(cái)產(chǎn)合同的客體嚴(yán)格區(qū)分開。
筆者認(rèn)為，企業(yè)出售行為的真正客體應(yīng)為企業(yè)的股權(quán)。
二、企業(yè)部分出售的法律界定
某市一家國有企業(yè)甲因管理不善常年虧損，為擺脫困境，于2002年與另一家大型企業(yè)乙簽訂了一份出售協(xié)議。協(xié)議約定，甲企業(yè)將其所屬的供暖車間(包括供暖設(shè)備、車間所占土地的使用權(quán)及全體車間職工的拖欠工資)統(tǒng)一作價(jià)，一次性全部出售給乙企業(yè)。乙企業(yè)利用這些資源又組建了一個(gè)新的獨(dú)立企業(yè)，并取得法人資格。
對(duì)此，有人提出，上例就屬于企業(yè)出售中的部分出售行為，對(duì)此筆者不敢茍同。首先，分析被出售車間的法律身份和地位，車間并不是一個(gè)自主經(jīng)營、可獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法人組織，而只是甲企業(yè)所屬的一個(gè)組成部分，即車間本身不是法律上的主體，而只是法人內(nèi)部的一部分財(cái)產(chǎn)和人員的集合體而已。甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂的出售協(xié)議中的客體應(yīng)為甲企業(yè)所屬的實(shí)物、使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)。因此，準(zhǔn)確地說，甲企業(yè)出售車間的行為并非法律意義上的企業(yè)出售，而只是企業(yè)對(duì)自身部分財(cái)產(chǎn)的自由處分。
當(dāng)然，實(shí)踐中還有許多賣掉“分廠”、“分公司”等現(xiàn)象，這到底屬于企業(yè)出售問題還是企業(yè)自由處分財(cái)產(chǎn)問題，均需要考察這些被出售的“分廠”、“分公司”是否屬于在市場中獨(dú)立經(jīng)營的主體，是否是財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人。如果是，則出售的客體僅為企業(yè)的股權(quán)，行為的性質(zhì)也可定性為出售企業(yè)；如果不是，則不過是同上例相同的處分財(cái)產(chǎn)行為而已。
三、企業(yè)出售后的債務(wù)承擔(dān)
1．回避“出售”的買賣行為
實(shí)踐中，許多國企改制行為名為增強(qiáng)企業(yè)活力，實(shí)為逃避巨額負(fù)債。常見的做法是避開“企業(yè)出售”的法律定性，不是股權(quán)的全部轉(zhuǎn)移，而是企業(yè)大部分良性資產(chǎn)的出售。如某國有造紙企業(yè)甲，常年虧損，負(fù)債沉重，但卻擁有建廠之初的得天獨(dú)厚的廠房和場地資源，于是，該國有企業(yè)的上級(jí)主管部門即與另一家大型紙業(yè)公司乙簽訂了一份出售協(xié)議，其中處分了甲企業(yè)絕大部分的優(yōu)良資產(chǎn)，將廠房的所有權(quán)和所有
土地的使用權(quán)均更名賣給了乙企業(yè)，乙企業(yè)由于充分合理地利用了這些資源，而使自身獲得了可觀的收益，而此時(shí)的甲企業(yè)實(shí)質(zhì)上已成為了空殼企業(yè)。但由于此種出售只是單純財(cái)產(chǎn)的處分，并非股權(quán)的轉(zhuǎn)移，因此，甲企業(yè)獨(dú)立法人的資格依然存在，原出資人也依然沒有改變，并且，工商局也沒有為其辦理注銷登記。因此，當(dāng)債權(quán)人主張債權(quán)時(shí)，甲企業(yè)依然是合法的債務(wù)人，也正因其訴訟主體地位的存在，使得債權(quán)人無法同時(shí)要求乙企業(yè)承擔(dān)清償責(zé)任。此種行為名為“出售”，實(shí)為采用處分財(cái)產(chǎn)的方式逃避債務(wù)。
2．企業(yè)的“出售”與“出兌”
在生活中，酒店、餐廳等餐飲企業(yè)的出兌現(xiàn)象十分普遍，那么，企業(yè)的“出兌”與“出售”是否屬于同一概念呢?應(yīng)該說，如果把企業(yè)出售界定為企業(yè)股權(quán)的轉(zhuǎn)移，那么我認(rèn)為，用“出兌”的概念來替換“出售”是完全可以的。因?yàn)閮烧呔枪蓶|或出資人的變更，而非企業(yè)自身的變化。但實(shí)踐中由于承兌人對(duì)于出兌行為的法律性質(zhì)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，往往認(rèn)為，出兌前的債務(wù)應(yīng)由原股東承擔(dān)，出兌后的債務(wù)才由自己即新股東承擔(dān)，并通常采用協(xié)議的方式將此項(xiàng)內(nèi)容加以確定。其實(shí)不然，企業(yè)的出兌所改變的只是股東，而企業(yè)的主體資格并未改變，而債務(wù)應(yīng)是相對(duì)于企業(yè)而言的，不是針對(duì)股東個(gè)人，因此，股東的更換并不改變債務(wù)人始終為企業(yè)這一客觀狀態(tài)。當(dāng)然，從新老股東變更來看，債務(wù)的發(fā)生確實(shí)與股東的經(jīng)營能力和管理水平密切相關(guān)。一般情況下，把企業(yè)債務(wù)的清償責(zé)任附加給原股東個(gè)人，也是合乎．隋理的。但這種債務(wù)承擔(dān)的約定，只在新老股東之間具有法律約束力，而對(duì)債權(quán)人而言，這種約定只會(huì)使他再增加一個(gè)可訴的被告，而決不會(huì)因此就免除了企業(yè)(出兌后的企業(yè))自身的債務(wù)清償責(zé)任。
一、產(chǎn)權(quán)和產(chǎn)權(quán)制度：經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)的考察
對(duì)產(chǎn)權(quán)，經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)的概念是不同的。經(jīng)濟(jì)學(xué)中的產(chǎn)權(quán)（PropertyRights），著名的《新帕爾格雷夫經(jīng)濟(jì)學(xué)大辭典》的解釋是“一種通過社會(huì)強(qiáng)制而實(shí)現(xiàn)的對(duì)某種經(jīng)濟(jì)品的多用途進(jìn)行選擇的權(quán)利?！?/p>
現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)，尤其是以產(chǎn)權(quán)為研究重點(diǎn)的新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的產(chǎn)權(quán)理論的要點(diǎn)是：產(chǎn)權(quán)是對(duì)經(jīng)濟(jì)品的權(quán)利，包括使用、獲得收益、處置的權(quán)利，經(jīng)濟(jì)品的交換，即商品或生產(chǎn)要素的交換是一組權(quán)利的交換；產(chǎn)權(quán)具有排它性，同時(shí)可分離、可分割（如對(duì)一物可以同時(shí)或分別有不同的權(quán)利），從而可有不同的產(chǎn)權(quán)制度安排，同時(shí)它還受規(guī)則和國家的約束；產(chǎn)權(quán)制度是經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的根本基礎(chǔ)，產(chǎn)權(quán)制度決定組織的類型、形式及經(jīng)濟(jì)效率高低；產(chǎn)權(quán)制度對(duì)技術(shù)進(jìn)步產(chǎn)生重要影響，同時(shí)技術(shù)進(jìn)步也是引起產(chǎn)權(quán)制度變遷的基本原因；私有產(chǎn)權(quán)與政府干預(yù)都是可供選擇的產(chǎn)權(quán)制度，選擇的標(biāo)準(zhǔn)取決于交易費(fèi)用的高低；通過建立在交易費(fèi)用比較基礎(chǔ)上的產(chǎn)權(quán)交易，私有產(chǎn)權(quán)制度會(huì)產(chǎn)生復(fù)雜、合作效率極高的組織，如現(xiàn)代大企業(yè)；企業(yè)本質(zhì)上是投資者、經(jīng)營者、職工、債權(quán)債務(wù)人等各種利益相關(guān)者產(chǎn)權(quán)交易和“不完全合約”的組合及產(chǎn)物；企業(yè)的“不完全合約”性質(zhì)及信息不對(duì)稱，使企業(yè)的委托問題成為企業(yè)制度設(shè)計(jì)的關(guān)鍵問題。
比較研究表明，制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的產(chǎn)權(quán)概念和馬克思所說的生產(chǎn)關(guān)系的概念十分接近。馬克思在《政治經(jīng)濟(jì)學(xué)批判》序言中說：“人們?cè)谧约荷畹纳鐣?huì)生產(chǎn)中發(fā)生一定的、必然的、不以他們的意志為轉(zhuǎn)移的關(guān)系，即同他們的物質(zhì)生產(chǎn)力的一定發(fā)展階段相適應(yīng)的生產(chǎn)關(guān)系。這些生產(chǎn)關(guān)系的總和構(gòu)成社會(huì)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，即有法律的和政治的上層建筑豎立其上并有一定社會(huì)意識(shí)形式與之相適應(yīng)的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。”制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的著名學(xué)者E·G·Furubotn&S·pejovich說：“產(chǎn)權(quán)不是指人與物之間的關(guān)系，而是指由物的存在及關(guān)于它們的使用所引起的人們之間相互認(rèn)可的行為規(guī)范?！a(chǎn)權(quán)制度可以描述為，它是一系列用來確定每個(gè)人相對(duì)于稀缺資源使用時(shí)的地位的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)關(guān)系。”（轉(zhuǎn)見上海三聯(lián)書店R·科斯、A·阿爾欽、D·諾斯等編《財(cái)產(chǎn)權(quán)利與制度變遷》，1995年）。
法學(xué)家通常從財(cái)產(chǎn)權(quán)利法律制度的角度把握產(chǎn)權(quán)概念。一些法學(xué)家認(rèn)為狹義的產(chǎn)權(quán)制度主要指所有權(quán)制度或物權(quán)制度，而廣義的產(chǎn)權(quán)制度則包括物權(quán)、債權(quán)、法人和企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等各種的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)的產(chǎn)權(quán)概念不同，但二者關(guān)系密切，前者講的是經(jīng)濟(jì)關(guān)系，是內(nèi)容，后者講的是法律表現(xiàn)。在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中，產(chǎn)權(quán)關(guān)系的調(diào)整和維持需要相應(yīng)的法律條件。沒有合適的“強(qiáng)制性”的法律，產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)關(guān)系維持和調(diào)整成本將較高。
二、中國必須盡快建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)權(quán)制度
我國要加快經(jīng)濟(jì)發(fā)展，實(shí)行社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制，必須從經(jīng)濟(jì)關(guān)系和法律關(guān)系兩個(gè)層面建立與此適應(yīng)的產(chǎn)權(quán)制度。
首先，產(chǎn)權(quán)制度是決定資源配置的基本制度。所以需要產(chǎn)權(quán)制度，是因?yàn)橘Y源有稀缺性，必需合理配置資源。因此決定資源生產(chǎn)、使用和交易關(guān)系的產(chǎn)權(quán)制度就成了事關(guān)資源配置機(jī)制和效率的基本問題和必要條件。
其次，我們選擇了主要靠市場機(jī)制配置資源的市場經(jīng)濟(jì)體制，因此必須建立市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)權(quán)制度。市場體制要求的產(chǎn)權(quán)制度和傳統(tǒng)計(jì)劃體制要求的產(chǎn)權(quán)制度不同。主要靠市場機(jī)制配置資源，意味支配資源、決定資源交換的市場主體——個(gè)人和法人的產(chǎn)權(quán)必須清楚明確，即市場主體必須有資源交易的選擇權(quán)和決定權(quán)，否則它就不是市場主體，無法擔(dān)任資源配置的主角。
第三，改革和發(fā)展的實(shí)踐已經(jīng)證明，按市場經(jīng)濟(jì)原則確立的產(chǎn)權(quán)制度及與此相適應(yīng)的法律制度，對(duì)中國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和體制改革已起了重要的作用。中國經(jīng)濟(jì)體制改革的過程，是市場化的過程，就是獨(dú)立的個(gè)人和法人取得資源支配權(quán)和交易權(quán)的過程。80年代初出臺(tái)以后又不斷完善的《合同法》、1986年出臺(tái)的《民法通則》、90年代出臺(tái)的《公司法》、《證券法》等法律，承認(rèn)并保護(hù)包括私人產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的各種產(chǎn)權(quán)，為中國包括私人企業(yè)在內(nèi)的各種企業(yè)的發(fā)展，及股份公司和資本市場的發(fā)展提供了重要的法律保證和促進(jìn)作用。
第四，為解決仍然存在的許多問題，必須加快社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)產(chǎn)權(quán)制度的建設(shè)，建立和完善與之相適應(yīng)的法律體系。目前在產(chǎn)權(quán)制度方面還存在許多問題。如個(gè)人產(chǎn)權(quán)未得到充分的承認(rèn)和保護(hù)，有在城市建設(shè)中對(duì)個(gè)人產(chǎn)權(quán)的不當(dāng)處理、私人企業(yè)進(jìn)入限制、上市公司小股東利益缺乏保護(hù)等問題；大公司治理結(jié)構(gòu)尚不健全，利益相關(guān)者的利益不能得到妥當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)和平衡；國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系并不清楚，如資產(chǎn)處置權(quán)責(zé)到底歸誰的問題就不清楚，因此企業(yè)轉(zhuǎn)制難以推進(jìn)，國有資產(chǎn)易流失；許多創(chuàng)新和技術(shù)進(jìn)步，受不合理的制度限制，難以推進(jìn)；法律建設(shè)方面還存在許多問題，如憲法中有關(guān)公私產(chǎn)權(quán)關(guān)系的描述需進(jìn)一步調(diào)整，較完備的物權(quán)法尚未出臺(tái)。
三、中國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)產(chǎn)權(quán)制度的特點(diǎn)
第一，覆蓋所有經(jīng)濟(jì)資源的產(chǎn)權(quán)制度
社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)權(quán)制度應(yīng)覆蓋所有有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的獲得需付出成本的經(jīng)濟(jì)資源，各種形式的經(jīng)濟(jì)資源都應(yīng)“物有所歸”。適應(yīng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的多樣化，存在與多種產(chǎn)權(quán)關(guān)系相對(duì)應(yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的法律形式。
諸多財(cái)產(chǎn)權(quán)利之中，最基本的是物權(quán)和債權(quán)。物權(quán)是最基本的財(cái)產(chǎn)權(quán)，它是直接支配特定物、而享受其利益之權(quán)利。物權(quán)可分為所有權(quán)（自物權(quán)）與他物權(quán)，包括用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)。債權(quán)指債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人為一定給付(含作為與不作為)的權(quán)利。股東權(quán)是在股份制公司出現(xiàn)后產(chǎn)生的一種特別物權(quán)。廣義的股東權(quán)，泛指股東得以向公司主張的各種權(quán)利。和股東權(quán)對(duì)應(yīng)的是企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)，即企業(yè)擁有對(duì)企業(yè)直接所有和管理的資產(chǎn)的支配權(quán)，盡管這種支配最終將受到全體或多數(shù)股東的股東權(quán)的約束，因而其獨(dú)立性有限。
無形資產(chǎn)財(cái)產(chǎn)權(quán)是有關(guān)商標(biāo)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。隨著技術(shù)進(jìn)步，它的價(jià)值日益提升。對(duì)一些科技型公司，知識(shí)產(chǎn)權(quán)已成為它最重要的戰(zhàn)略和組織資源。
在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，物權(quán)制度是最基本的產(chǎn)權(quán)制度，不明確物為誰所有，所有者有何權(quán)利，就不可能有明確的市場經(jīng)濟(jì)主體；債權(quán)亦是最基本的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，對(duì)它的有效保護(hù)是市場經(jīng)濟(jì)存在發(fā)展的前提，因?yàn)樗鞘袌鼋粨Q可靠有效進(jìn)行的必需前提；與現(xiàn)代大公司制度發(fā)展和科技進(jìn)步、知識(shí)積累密切相關(guān)的公司產(chǎn)權(quán)和股東權(quán)、無形財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)，已成為市場經(jīng)濟(jì)產(chǎn)權(quán)制度中最重要的部分，但這些產(chǎn)權(quán)的有效性仍依賴基本物權(quán)、債權(quán)體系的完善，同時(shí)自身也要不斷完善。
第二，各種產(chǎn)權(quán)主體地位平等，但作用有所不同
經(jīng)濟(jì)資源是有價(jià)值、要獲得必須有成本的資源。中國實(shí)行社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制。經(jīng)濟(jì)資源的產(chǎn)權(quán)主體，即產(chǎn)權(quán)的擁有者有個(gè)人、法人和國家（具體地說是政府，包括中央和地方政府，在國外，國家和地方都被稱為自治體）。個(gè)人、法人和國家的產(chǎn)權(quán)對(duì)象可以相同，都可以是企業(yè)、不動(dòng)產(chǎn)和貨幣，亦有不同的特點(diǎn)。個(gè)人產(chǎn)權(quán)對(duì)象包括和人身不可分的人力資本，而法人和國家只能通過一定的交易和承諾獲得人力資本的使用權(quán)。國家產(chǎn)權(quán)對(duì)象的獲得可源于一般的交易，亦可以源于國家根據(jù)法律的征收。法人產(chǎn)權(quán)對(duì)象所及的范圍寬，但它和人力資本只能有交換關(guān)系，亦不可能像國家那樣直接用強(qiáng)制手段獲得資源。國家和個(gè)人在一定條件下可以獲得企業(yè)的全部產(chǎn)權(quán)，而企業(yè)對(duì)國家和個(gè)人只能有部分產(chǎn)權(quán)（如債權(quán)）。
個(gè)人是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下基本的產(chǎn)權(quán)主體，除非有法定的基于公益理由等的限制和對(duì)他人有不當(dāng)?shù)挠绊懲猓ㄈ缬羞`反“公序良俗”的行為），必須承認(rèn)和保護(hù)個(gè)人產(chǎn)權(quán)，即個(gè)人所有的合法財(cái)產(chǎn)及個(gè)人合法（或不違法）從事各種商事活動(dòng)的權(quán)益。這是因?yàn)榘▊€(gè)人消費(fèi)、個(gè)人投資和儲(chǔ)蓄、個(gè)人工商活動(dòng)、個(gè)人作為受雇者的服務(wù)在內(nèi)的個(gè)人經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，是市場經(jīng)濟(jì)最基本的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，而個(gè)人產(chǎn)權(quán)是個(gè)人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的前提條件；個(gè)人產(chǎn)權(quán)及其交易是法人產(chǎn)權(quán)的基礎(chǔ)，是現(xiàn)代大公司成長和發(fā)展的基礎(chǔ)條件，現(xiàn)代大公司是個(gè)人產(chǎn)權(quán)主體通過成本收益比較競爭選擇的結(jié)果，個(gè)人投資及其人（機(jī)構(gòu)投資者）的監(jiān)督和選擇是大公司持續(xù)融資繼續(xù)發(fā)展的必要條件；充分承認(rèn)個(gè)人的人力資本價(jià)值及其相應(yīng)權(quán)利，是科技進(jìn)步和知識(shí)積累的前提，隨著競爭壓力加大、創(chuàng)新速度加快，人們?nèi)找嬲J(rèn)識(shí)到企業(yè)組織知識(shí)積累過程是人的“隱形知識(shí)”向“顯形知識(shí)”持續(xù)轉(zhuǎn)化的過程，這一過程的效率和結(jié)果與“人力資本”制度是否健全密切相關(guān)；在事實(shí)及法律（包括憲法）上我國都已承認(rèn)的并承諾要充分保護(hù)個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)利，支持私有經(jīng)濟(jì)發(fā)展。社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)特征是“發(fā)展生產(chǎn)”和“共同富?！?。在我國尚處社會(huì)主義初級(jí)階段的情況下，承認(rèn)和尊重每個(gè)人，包括勞動(dòng)者個(gè)人的產(chǎn)權(quán)主體地位及其產(chǎn)權(quán)，有利于“發(fā)展生產(chǎn)”和“共同富?！保徒ㄔO(shè)全面小康社會(huì)目標(biāo)一致，有助于防止出現(xiàn)“兩極分化”的情況。
法人是法定的團(tuán)體。法人的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下最重要的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，因?yàn)楸容^利益和規(guī)模經(jīng)濟(jì)使法人組織成了商品和勞務(wù)最主要的最有優(yōu)勢供應(yīng)者，同時(shí)也是最主要的需求者。因此法人成了市場經(jīng)濟(jì)條件下最主要產(chǎn)權(quán)主體。法人產(chǎn)權(quán)制度是與法人有關(guān)的產(chǎn)權(quán)制度，它離不開個(gè)人產(chǎn)權(quán)（如股東權(quán)、個(gè)人基于合同獲得的權(quán)利），但有別于個(gè)人產(chǎn)權(quán)。完備的法人產(chǎn)權(quán)制度是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)產(chǎn)權(quán)制度中最重要的關(guān)鍵性的制度，是現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度與“羅馬法”時(shí)代和資本主義初期產(chǎn)權(quán)制度最重要的區(qū)別所在。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，法人組織，特別是大公司的產(chǎn)權(quán)關(guān)系十分復(fù)雜，能出現(xiàn)有效率的大公司，既要求個(gè)人產(chǎn)權(quán)制度比較完善，更要求有較健全的法人組織制度，首先是法人相關(guān)者產(chǎn)權(quán)關(guān)系的協(xié)調(diào)機(jī)制和較好的制度安排，這只能是市場經(jīng)濟(jì)比較成熟、水平較高及市場經(jīng)濟(jì)產(chǎn)權(quán)制度比較完備的成果；投資基金、養(yǎng)老基金等機(jī)構(gòu)法人組織是將個(gè)人產(chǎn)權(quán)與資本市場及大公司產(chǎn)權(quán)相聯(lián)系具有公有特點(diǎn)的重要工具，對(duì)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用將日益重要（按德魯克（Drucker）的說法，機(jī)構(gòu)投資者獲得股權(quán)是一場無聲的“社會(huì)主義革命”）；中國將通過大企業(yè)主體成長及其作用發(fā)揮的過程，完善中國的產(chǎn)權(quán)制度，并從而進(jìn)一步促進(jìn)大公司的成長。
國家，亦是市場經(jīng)濟(jì)條件下影響重大的產(chǎn)權(quán)主體。國家產(chǎn)權(quán)所及的對(duì)象中，最重要的是國有企業(yè)及國家對(duì)企業(yè)的投資，以及國家擁有的金融資產(chǎn)和自然資源。在市場經(jīng)濟(jì)體制下，長遠(yuǎn)地看，國家產(chǎn)權(quán)的主要作用是充當(dāng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的保障和支撐。因此國家產(chǎn)權(quán)作為實(shí)現(xiàn)公共利益目標(biāo)所需的公權(quán)的手段，除在國家必須控制的少數(shù)領(lǐng)域及特定時(shí)期外，主要用于解決單靠市場機(jī)制不能解決的“市場失效”問題，一般不是直接充當(dāng)創(chuàng)造價(jià)值的主體。盡管通過國有企業(yè)，國家產(chǎn)權(quán)也間接參與經(jīng)濟(jì)價(jià)值的創(chuàng)造。
市場經(jīng)濟(jì)下的各種產(chǎn)權(quán)主體，作用不盡相同，但其地位平等。地位平等的含義是，除非國家有明確的法律限制，各主體在民事及商事活動(dòng)中的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和法律地位平等；國家公法對(duì)不同的法律主體待遇平等，一視同仁。
第三，不斷完善的產(chǎn)權(quán)制度
從歷史上看，先有物權(quán)，以后由于交換出現(xiàn)引出債權(quán)。隨著市場經(jīng)濟(jì)體制取代封建經(jīng)濟(jì)體制，出現(xiàn)了新的公司組織和相應(yīng)的公司財(cái)產(chǎn)權(quán)利，包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的無形財(cái)產(chǎn)權(quán)利也日益重要。包括公司產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)權(quán)制度，從19世紀(jì)初到20世紀(jì)上半葉，歷經(jīng)百余年其基本構(gòu)架已基本確立。以后由于科技進(jìn)步，及全球化和信息化的迅猛發(fā)展，產(chǎn)權(quán)制度在已有框架的基礎(chǔ)上又有進(jìn)一步的發(fā)展和完善。一是與大公司發(fā)展有關(guān)的公司產(chǎn)權(quán)制度，隨著公司利益相關(guān)者的日益增加和多樣化、復(fù)雜化，出現(xiàn)了更多的新的產(chǎn)權(quán)制度安排。如出現(xiàn)經(jīng)營者期權(quán)、與更多的投資工具有關(guān)的權(quán)利等。二是與包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的無形資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)和“人力資本”產(chǎn)權(quán)，由于與日益重要的知識(shí)資本的關(guān)系密切，其內(nèi)容、工具和形式都在不斷發(fā)展，并且對(duì)公司制度和民商法、及民商法與公法的關(guān)系，都產(chǎn)生日益重要的影響。如一些國家已允許商業(yè)模式成為專利，為使貨幣資本更好地與知識(shí)資本、人力資本結(jié)合出現(xiàn)更多新的產(chǎn)權(quán)制度安排形式。三是與交易有關(guān)的債權(quán)及其處理方式，隨著交易規(guī)模擴(kuò)大和日益復(fù)雜、快速化（在因特網(wǎng)出現(xiàn)后更明顯），按既要支持新交易方式的發(fā)展，又要降低風(fēng)險(xiǎn)的方向日益變化發(fā)展，如出現(xiàn)電子貨幣，各種金融衍生工具日益增加。
四、推進(jìn)社會(huì)主義產(chǎn)權(quán)制度的建設(shè)需要解決的一些重要問題
第一，理順不同產(chǎn)權(quán)和主體的關(guān)系
首先要理順個(gè)人與法人（企業(yè)）、與國家的關(guān)系。
個(gè)人與法人的關(guān)系包括商品和服務(wù)的交易關(guān)系，個(gè)人作為雇員與法人的關(guān)系，個(gè)人作為投資者（股東）與企業(yè)的關(guān)系。這方面目前主要的問題是，對(duì)個(gè)人的權(quán)益，包括個(gè)人產(chǎn)權(quán)保護(hù)不夠。要解決這些問題，既要完善民事法律，強(qiáng)化對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)利的保護(hù)，還需要通過勞動(dòng)法、證券法等屬于公法范疇的經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法的完善，提供相應(yīng)的保證。
理順個(gè)人與國家的關(guān)系，主要涉及理順個(gè)人產(chǎn)權(quán)與國家公權(quán)，及個(gè)人產(chǎn)權(quán)與國家（國有）產(chǎn)權(quán)兩個(gè)方面。國家權(quán)力包括以國家為主體的民事權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利，還包括旨在服務(wù)于公共目標(biāo)的公權(quán)力。市場經(jīng)濟(jì)體制亦公認(rèn)“公權(quán)優(yōu)先于私權(quán)”。問題是必須明確界定公權(quán)和個(gè)人產(chǎn)權(quán)，個(gè)人產(chǎn)權(quán)不能對(duì)抗公權(quán)，公權(quán)亦不能無償占有個(gè)人產(chǎn)權(quán)，否則市場經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)就無法建立。理順公權(quán)和個(gè)人產(chǎn)權(quán)關(guān)系，必須明確界定公權(quán)和個(gè)人產(chǎn)權(quán)的邊界；確定公權(quán)的存在范圍，我國的主要問題是公權(quán)力過大，政府介入了許多它不應(yīng)也不必介入之事，但同時(shí)很多該做之事并無精力去做；明確行使公權(quán)的法律條件，公權(quán)只能根據(jù)憲法和法律，按法定程序行使，不能隨意侵犯個(gè)人產(chǎn)權(quán)；當(dāng)行使公權(quán)會(huì)帶來個(gè)人（及法人）的財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，國家應(yīng)予以補(bǔ)償。
理順個(gè)人產(chǎn)權(quán)和國有產(chǎn)權(quán)關(guān)系的重點(diǎn)，一是界定個(gè)人產(chǎn)權(quán)和國有產(chǎn)權(quán)的范圍，要根據(jù)中央已明確的對(duì)國有經(jīng)濟(jì)進(jìn)行戰(zhàn)略性調(diào)整的方針，適當(dāng)縮小國有經(jīng)濟(jì)及相應(yīng)的國有產(chǎn)權(quán)的控制范圍，允許個(gè)人產(chǎn)權(quán)進(jìn)入更廣泛的領(lǐng)域，并給予保護(hù)和尊重；二是在允許個(gè)人產(chǎn)權(quán)進(jìn)入的領(lǐng)域，明確個(gè)人產(chǎn)權(quán)主體和國有產(chǎn)權(quán)主體都是平等的民事主體，要平等保護(hù)雙方的合法利益。目前既有國有產(chǎn)權(quán)主體利用其與政府的特殊關(guān)系侵犯個(gè)人產(chǎn)權(quán)主體的問題，亦有個(gè)人產(chǎn)權(quán)主體利用國有產(chǎn)權(quán)主體責(zé)任不清侵犯國有資產(chǎn)的問題。
第二，通過建立合理的企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度，推進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)
